NEGOCIOS EN .....

Seguro Público y Seguro Privado

2009-11-09T21:58:00.002-04:00

SEGURO PÚBLICO

El seguro público con las características anotadas puede ser:

a) Seguro de Corto Plazo

Es aquel que cubre contingencias de enfermedades, maternidad y accidentes de los trabajadores en relación de dependencia, este seguro es administrado por el ente gubernamental y surge de un aporte que es absolutamente subvencionado y desembolsado por el empleador en una porción del 10% del sueldo del empleado, constituye una carga laboral directa para el empleador.

b) Seguro de Largo Plazo

Este seguro cubre invalidez, vejez; muerte y riesgos profesionales; es decir, es aquel que tiene por objeto pagar una pensión a favor de un trabajador retirado, pagar una indemnización en favor de un trabajador inválido, pagar una renta a favor a favor de los derechohabientes o herederos de un trabajador muerto o jubilado, los cuales son los sucesores legales del trabajador, o finalmente pagar los gastos funerarios necesarios para la sepultura del trabajador.

i. Sistema de Reparto

Los trabajadores activos subvencionaban las pensiones de los pasivos. Actualmente el sistema se basa en el cálculo matemático actuarial de la pensión y al rendimiento de la inversión del FCI. Tanto las cotizaciones de Seguro de Largo Plazo y de Seguro de corto plazo son consignados en la planilla conocida internacionalmente como Payroll y deben ser pagados por el empleador bajo pena de cometer las llamadas “Infracciones de Leyes Sociales” enmarcadas en el ámbito del derecho laboral.

SEGURO PRIVADO

El seguro privado es un contrato absolutamente librado a la voluntad de las partes en cuanto a su alcance y cobertura: es decir, puede cubrir cualquier contingencia sin limitación mientras exista la voluntad de las partes y la no objeción de la entidad de fiscalización en cuanto a la formación del contrato.

Diferencias entre Seguro Público y Privado

2009-11-08T21:49:00.000-04:00

El seguro social obligatorio no está sujeto al código de comercio sino a leyes especiales que lo regulan y no es lo mismo hablar de seguro público y seguro privado. El seguro público es básicamente de interés social; es decir, que su existencia interesa al Estado no solamente a los particulares. Las diferencias esenciales entre seguro público y privado son básicamente las siguientes:

a. Seguro público es obligatorio, el seguro privado es opcional.

b. El seguro público es administrado por el estado, el seguro privado es administrado por entidades privadas.

c. El seguro público cubre necesariamente a todos los trabajadores con relación de dependencia, el seguro privado no cubre a ese mismo Universo.

d. El seguro público tiene prestaciones fijas, es decir primas, cotizaciones, aportes fijos, el seguro privado es variable.

e. El seguro público tiene coberturas puntuales y cerradas es decir, no cubre otras contingencias; el seguro privado es absolutamente abierto.

Concepto e Historia Legislacion de Seguros

2009-11-05T20:52:00.004-04:00

El derecho de seguros, es aquella rama del derecho que regula las relaciones de los particulares y las entidades aseguradoras con motivo de un vinculo contractual establecido por la firma de una póliza de seguro. Una entidad aseguradora es una sociedad autorizada por el estado para asumir riesgos de terceros mediante el ofrecimiento y la colocación de contratos de seguro en el mercado.

Un contrato de seguro es aquel contrato en virtud del cual una sociedad llamada asegurador se obliga a indemnizar un daño o a cumplir la prestación convenida al producirse la eventualidad prevista y el asegurado o tomador, a pagar la primera. Esta contraprestación recibe el nombre de prima de seguro. El contrato, llamado también póliza es suscrito por el asegurador con una persona llamada tomador respecto de una tercera que puede ser el mismo tomador, llamado asegurado. El tomador puede ser el asegurado y el beneficiario, salvo en los casos de seguro de vida en que no puede ser el beneficiario.

El origen se remonta a las guildas o agrupaciones de comerciantes que no buscaban cubrir siniestros o pérdidas surgidas en su actividad mediante la creación de fondos destinados a la cobertura de dichas contingencias. En esos tiempos las contingencias y los quebrantos sufridos por los comerciantes por el acaecimiento de un siniestro podían ocasionar su bancarrota.

Naturaleza.-

El seguro por definición se caracteriza por no buscar enriquecer al asegurado, sino compensar las perdidas sufridas como producto del siniestro es decir, que el seguro no es lucrativo sino indemnizatorio. Además el contrato de seguro no es un contrato de adhesión sino un contrato netamente consensual a pesar de tener apariencia de ser un contrato en formulario.

Clases de Contratos y Operaciones Neutras

2009-10-25T22:21:00.004-04:00

Son servicios que originan una comisión y son:

a. Contratos de Servicios Bancarios

i. Deposito de Títulos Valores
Una entidad bancaria puede recibir del usuario títulos valores los mismos que pueden ser depósitos bajo dos modalidades, en garantía o en administración.

a. En garantía
Cuando son endosados en garantía para respaldar una operación de crédito suscrita con el mismo banco (pignorado).

b. En administración
Son recibidos en administración cuando el banco asume la obligación de cobrar los frutos civiles que originan dicho titulo o valor es decir los intereses, sin que el título respalde una operación, en otras palabras el endoso es en cobranza.

ii. Crédito Documentario Acreditivo
También llamado acreditivo, cuando un comerciante local va a realizar un negocio de compra con un vendedor extranjero es usual que exista desconfianza por parte del comprador local y el vendedor extranjero, el primero no querrá pagar hasta recibir mercadería y el segundo no querrá entregar la mercadería hasta recibir el pago, entonces se plantea la operación de crédito documentario. El comprador local concurre a un banco local y le pide que emita en su favor una carta de crédito a nombre del vendedor extranjero y pide que esa carta sea pagadera en un banco corresponsal, este último banco, localizado en el país del vendedor. Además pide que el banco local sea quien envíe la carta de crédito al banco corresponsal. Este último asume la obligación de verificar con el vendedor la existencia de toda la documentación relativa a la mercadería y despacho de la mercadería y se asegura de que los bienes estén embarcados en origen. Si eso sucede, entonces el banco corresponsal entrega al vendedor la carta de crédito de inmediato y el banco corresponsal asume el compromiso de enviar al banco local los datos relativos a la venta que se conocen a saber estos son: factura comercial, carta de porte, etc. El Banco Local recibe los documentos del corresponsal y los entrega al usuario quien esperará para recibir los bienes verificados por el banco corresponsal. Con esta operación se salva la lógica inseguridad en operaciones de compraventa internacional.

a. Modalidades de Crédito Documentario
El acreditivo tiene diversas modalidades entre las cuales las más importantes son:

i. Revocable e irrevocable
Permite cuando es revocable quedar sin efecto a simple instrucción del comprador y es irrevocable cuando no puede quedar sin efecto.

ii. Divisible – Indivisible
Es divisible cuando permite desembolsos parciales y progresivos y es indivisible cuando no permite desembolsos divididos en porciones. Naturalmente un comprador preferirá un acreditivo revocable y divisible mientras que un vendedor exigirá un acreditivo irrevocable e indivisible.

iii. Rotatorio
Funciona como una línea de crédito

iv. Transferible
Permite ser entregado a un tercero es decir, que el vendedor tiene la posibilidad de anunciar que el destinatario será un tercero.

v. A la Vista
No tiene fecha para su ejecución distinto al acreditivo a plazo el cual tiene una fecha fija de ejecución

vi. Con cláusula verde o roja
Es de cláusula verde el acreditivo que es pagable con algunos documentos menos el recibo de embarque que no es entregado por el vendedor.

De cláusula roja cuando es pagable sin la entrega de ninguna notificación y a simple promesa del vendedor de que entregará los documentos a la brevedad posible.

vii. Back to Back
También llamado espalda con espalda es aquel en el que una carta de crédito respalda a la otra esta puede ser del mismo comprador o de una tercera que lo apoya.

viii. Stand by
O listo preparado es aquel acreditivo que permanece sin ejecución sin ser utilizado hasta el momento en que así se decida.

ix. Circular
Es aquel que no dice específicamente nada respecto de una operación puntual y puede ser usado repetidamente de manera circular o indefinida.

iii. Fideicomiso
Una persona llamada fiduciario, recibe de otra persona llamada fideicomitente bienes un conjunto de bienes, con el fin de que los administre, los invierta o mantenga, destinando las ganancias o frutos originados en la administración a un tercero llamado fideicomisario o beneficiario. El fideicomiso se basa en la fe, confianza, proviene de la palabra en latín "Fideo" que significa fiel o del griego "Fidele".

El Fideicomiso puede ser:

a. En administración
El fiduciario recibe con el fin de administrar los frutos originados en dichos bienes y los entregue al fideicomisario.

b. En Garantía
El fiduciario recibe bienes con el fin de mantener en custodia estos que forman parte de una garantía ofrecida por el fideicomitente. Normalmente es un tercero que también es independiente del acreedor, receptor de las garantías.

c. De Inversión
El fiduciario recibe la tarea y asume la obligación de obtener mediante la inversión de los bienes la mayor utilidad generada por los bienes que sea posible obtener dentro de los parámetros del acreedor, receptor de las garantías.

d. Prohibidos
Son aquellos que tienen por objeto bienes originados en una sucesión hereditaria.

iv. Alquiler de Cajas de Seguridad
Un banco puede alquilar cajas de seguridad que contienen bienes del depositante a cambio de una comisión, el banco tiene una llavae y el usuario la otra de una cerradura que se abre con las dos llaves si el usuario deposita dinero este no genera interés, es por definición un depósito regular.

v. Emisión de Títulos Valores
Los bancos también pueden emitir ciertos tipos de titulos valores, estos son:

a. Cedulas Hipotecarias
Representan obligaciones emitidas por el banco en relación a bienes otorgados en garantía hipotecaria por los titulares y respaldando esos títulos valores con el patrimonio del mismo banco.

b. Certificados Fiduciarios
Son títulos valores emitidos con el respaldo de un fideicomiso que se encuentra a cargo del emisor.

c. Bonos Bancarios
Son aquellos bonos emitidos por un banco a favor de un tercero a cambio del cual el Banco recibe del tercero garantías hipotecarias, un bono bancario es distinto a un bono emitido en la bolsa.

vi. Fianza bancaria
Es un contrato en virtud del cual un banco llamado fiador asume la obligación de garantizar, afianzar las obligaciones de otra persona llamada afianzado a cambio de una contraprestación y de las garantías necesarias como representación y formalización de este contrato el banco entrega un documento llamado "Boleta de Garantía" que es pagadera por el banco a su presentación y que esté emitido a nombre de quien el usuario ordeno y es pagable, ejecutable a su sola presentación, normalmente una boleta garantiza el cumplimiento de las siguientes obligaciones:

1. Seriedad de propuesta en licitaciones
2. Cumplimiento de contrato en licitaciones
3. Cumplimiento de buena ejecución de obra
4. Cumplimiento de plan de inversiones
Si el obligado incumple el titular ejecuta la boleta.

Ejemplo de Fianza Bancaria (Boleta de Garantía).-

vii. El aval bancario
Una entidad bancaria llamada aval, avalista, avalador garantiza el cumplimiento de una obligación contraída por el usuario con un tercero a cambio de recibir garantías suficientes. El banco por efecto de este contrato puede concurrir para firmar como aval una letra de cambio o pagaré.

viii. Transferencia entre pagos y cobranzas
Existen servicios adicionales que pueden ser:

De transferencia por los cuales los bancos envían una remesa a una cuenta bancaria de una plaza distinta a aquella a la cual se encuentran totalizadas, es decir, remesan dinero a otro banco local o extranjero, cabe destacar que en la práctica no se transfieren billetes físicos sino que se formalizan compensaciones en la llamada cámara de compensación y se utiliza mecanismos de compensación interna y bilateral llamada "Clearing Bancario", a cambio el banco cobra una comisión.

Pagos.- Los pagos también realizan por cuenta de sus clientes en este caso normalmente no cobran comisión directa, sino que obtienen contraprestación mediante una comisión directa, plasmada en mantener los montos a ser pagados en su poder de modo que genere utilidad por el solo hecho de quedar en su poder tal es el caso de servicios bancarios pago de sueldos a usuarios localmente o de pagos de cuentas por cuenta del usuario.

Cobranza.- Los bancos también pueden cobrar por cuenta del usuario sumas de dinero y la comisión también es indirecta plasmada en la posibilidad de mantener el dinero de sus cuentas por un tiempo determinado, tal es el caso de los servicios de recolección de impuestos que ofrece la banca al Estado también es usual la cobranza de ciertas prestaciones para algunos usuarios, cobranzas por las cuales los bancos no perciben comisiones directas.

Clases de Contratos y Operaciones Pasivas

2009-10-25T14:04:00.003-04:00

En estos el banco capta recursos financieros y paga una tasa pasiva de interés, estos contratos son:

a. Contratos de depósito
Es un contrato en virtud del cual una persona llamada depositante entrega a otra persona llamada entidad bancaria depositaria, un bien infungible para que cumplidas ciertas condiciones, restituya el bien depositado o su equivalente según corresponda

b. Depósitos regulares e irregulares
Por definición en las operaciones bancarias los depósitos son irregulares pero por excepción existen depósitos regulares en cajas de seguridad

c. Depósitos de dinero
Son depósitos irregulares. Un depósito de dinero es aquel contrato por el cual un usuario entrega a un banco una suma de dinero para que la mantenga y restituya cuando corresponda según el tipo de contrato de depósito de dinero, estas clases o tipos pueden ser:

d. Depósito en cuenta corriente bancaria
El usuario entrega al banco una suma de dinero para que la tenga a la vista y en disposición inmediata para el usuario cuando asís lo requiera, ya sea para sí o a la orden de un tercero, mediante instrumentos de pago plasmados en un cheque o una carta de instrucción según hubiera acordado. Una cuenta corriente no genera interés pero por excepción la banca ofrece una tasa representativa que es inferior a todas las tasas por otros contratos de depósito.

e. Depósito en cuenta de ahorro
El usuario entrega una suma de dinero al banco con el fin de que este lo tenga a disposición inmediata o a la vista, este tipo de depósito genera una tasa de interés por definición y tiene la característica de generar, originar la capitalización de los intereses lo que esta prohibido en materia de contratos civiles.

Esta capitalización puede ser mensual, diaria, trimestral o semestral según se acuerde.

f. Depósito a la vista
Además de los citados se entiende por depósito a la vista a todos los depósitos que se encuentran bajo disponibilidad inmediata, es decir, que no han sido comprometidos bajo un plazo.

g. Depósitos a plazo
El usuario entrega al banco una suma de dinero y se compromete a no retirar esa suma sino después de transcurrido un plazo si el usuario retira el dinero antes de ese plazo pierde el derecho de percibir el interés prometido por el banco este contrato origina un titulo valor llamado Depósito a plazo fijo mas conocido como DPF el cual es negociable incluso en ámbito bursátil. En otros países el equivalente son los certificados de deposito CD Certificate of Deposit que básicamente se originan en la misma operación.

Ejemplo de Deposito a Plazo Fijo:

h. Operaciones de redescuento
En esta operación participan entidades de la red bancaria local que realizan como usuarios una operación de descuento con el Banco Central, en resumen es una operación bancaria de descuento realizada por el Banco Central y por un Banco del Sistema.

i. Crédito refinanciado
Es una operación por la cual el Banco Central coloca en los bancos del sistema una cantidad de dinero que tiene fuente externa con el objetivo que los bancos del sistema coloquen esos recursos en el mercado. De este modo surge una relación entre el Banco Central como acreedor y como deudor los Bancos del Sistema y los deudores. Si el deudor o usuario no paga al banco del sistema de todos modos el banco del sistema debe pagar al Banco Central y este puede cobrar solidariamente tanto al banco del sistema como al usuario.

El Factoring

2009-10-22T22:15:00.002-04:00

i. Concepto

El factoring es una operación por la cual una sociedad regulada llamada operador de factoring recibe de otra persona llamada usuario una cartera de cuentas por cobrar, normalmente surgidas del pasivo corriente y asume la obligación de cobrar o recuperar esa cartera de cuentas por cobrar o de financiarla, según corresponda.

ii. Modalidades

El factoring puede ser:

a. Con Financiación

El operador de Factoring liquida en forma inmediata las cuentas por cobrar a cambio de lo cual cobra interés relativo al financiamiento del monto de la cartera, antes de su vencimiento. El operador asume la tarea o riesgo de recuperar los montos de la cartera.

b. Sin Financiación

El operador no financia no liquida anteladamente la cartera sino que la hace efectiva en sus respectivos vencimientos y luego de cobrados los importes respectivos de los deudores.

c. Con notificación del facturado

El operador de factoring pide que el usuario informe al deudor sobre el hecho de que quien recibirá los pagos será el operador, esa notificación hace que el operador reciba los pagos y dicha notificación generalmente esta en una carta expresa.

d. Sin conocimiento del deudor

El operador de factoring no aparece no se muestra en la operación, lo que sucede es que simplemente asesora al usuario respecto de las mejores formas de recuperación de la cartera de modo tal que al final quien paga es el deudor pero no al operador sino al usuario.

e. Maturity Factoring

Por este factoring el operador asume la obligación de pagar en ley, solamente cuando las cuentas por cobrar alcancen madurez, es decir, vencimiento.

f. Credit Cash Factoring

El operador asume las mismas funciones que un descontatario bancario por eso también recibe el nombre Disccount Factoring de descuento, el nombre de Credit Cash factoring proviene del hecho de originarse en un crédito y originar liquidez para el usuario.

g. Drop Shipment Factoring

Bajo esta modalidad el operador de factoring asume el compromiso de entregar la liquidez de una cartera cuando participa en una operación un fabricante y un vendedor. Es decir que el operador de factoring cobra los bienes vendidos por un distribuidor que son recibidos de un fabricante sin que el fabricante hubiera sido pagado por el distribuidor.

h. Split factoring

El operador de factoring propone al usuario dividir la cartera en créditos que no son cobrables lo que hace el operador es asumir la cartera que considera mas y mejor respaldada y la que no tenga esas características

i. Split Risk Factoring

O factoring de riesgo dividido, el operador asume solamente las partes de la cartera que en su criterio representa menor riesgo, lo restante se queda con el usuario.

j. Factoring by Exception

También llamado factoring de transferencia selectiva o selective transffer credit bajo esta modalidad el operador selecciona que porciones recibe, que porciones rechaza de la cartera ofrecida por el usuario.

k. El Forfaiting o forfetización

Es un operación de factoring de exportación; es decir que el operador asume la obligación de cobrar cartera en mora de un comprador extranjero para lo cual utiliza corresponsales u oficinas en otro país.

El Leasing

2009-10-18T13:33:00.002-04:00

i. Concepto

Es un contrato por el cual una persona jurídica regulada, llamada operador de leasing entrega un bien mueble o inmueble a otra persona llamada usuario con el compromiso de que este (usuario) pague una contraprestación llamada canon de arrendamiento, otorgando el derecho al usuario de que una vez concluido el plazo de arrendamiento pueda ejercitar una opción de compra sobre el bien arrendado, pagando una suma adicional. En este caso el operador de Leasing imputará los gastos o los montos del arrendamiento como parte del precio del bien.

El nombre del contrato proviene del verbo del idioma ingles "to lease" que significa alquilar, arrendar. También recibe el nombre de arrendamiento financiero aunque en un sentido estricto no necesariamente se plantea un financiamiento en todos los casos como se verá a continuación.

ii. Modalidades

a. Financiero

Es aquel leasing en el que el operador de Leasing adquiere, compra, importa, obtiene, es decir financia un bien escogido por el usuario. Este identifica el bien que necesita, el cual es entregado por el operador al usuario en leasing, es decir el usuario puede escoger el bien inmueble, maquinaria, equipo, etc.

b. Operativo

El operador de Leasing no tiene que comprar el bien sino que ya lo tiene, cuando el usuario se lo pide está "en vitrina", entonces lo que hace el operador es simplemente entregarlo al usuario bajo leasing, sin necesidad de importarlo, comprarlo, etc.

c. Lease Back

El usuario entrega en transferencia, vende al operador de Leasing y de inmediato el operador Leasing se lo restituye pero en calidad de Leasing. Nótese que por esta operación el usuario habrá generado un capital por le venta del bien, que puede ser n capital de trabajo, pero no habrá perdido el derecho de uso es decir y goce sobre el bien sino solamente el derecho de disposición. Es decir que para el mundo exterior el Usuario seguirá apareciendo como propietario y seguirá explotando los bienes, siendo que se transformó en arrendatario. Naturalmente podrá ejercitar la opción al final del contrato recuperando la propiedad sobre el bien.

d. Leasing Inmobiliario

Es aquel que recae sobre bienes inmuebles, instrumentos individuales y normalmente el usuario pide al operador que acondicione un bien inmueble de acuerdo a sus requerimientos generalmente la cuota o canon del arrendamiento normal es igual o un poco menor que el canon de leasing por lo que es usual que se opte por el leasing inmobiliario.

e. Directo

Es aquel que tiene por objeto un bien que no es usual, corriente, normal, en el mercado; es decir que el operador del Leasing asume un riesgo derivado de la colocación o recolocación del bien, para el caso de que el usuario no ejercite la opción. Tal es el caso de bienes para instalaciones nucleares estos difícilmente podrán ser recolocados por el operador por se una actividad poco usual. El leasing Directo, entonces entraña asumir un riesgo.

f. Indirecto

El operador de Leasing asume un compromiso con el fabricante del bien para la colocación en el mercado de ese bien bajo un programa de Leasing. Normalmente son bienes de muy fácil colocación e incluso el fabricante asume el compromiso de ofrecer servicio técnico especial y con descuentos al usuario tal es el caso de los fabricantes de automóviles.
En países como estados Unidos las operaciones de Leasing sobre automóviles tienen tantas facilidades que permiten al usuario cambiar de modelos a medida que avanza el contrato de leasing con lo cual el fabricante puede vender los últimos modelos y el usuario no es propietario del bien ya que este siempre esta en Leasing, además siempre recibe asistencia técnica especial.

g. Nacional

Es aquel leasing que se formaliza dentro de una misma jurisdicción. Los bienes no están sujetos a ningún régimen de importación ni a gravámenes, cargas o regimenes especiales.

h. Internacional

Sobrepasa una jurisdicción, en este si se plantea el problema de establecer bajo que estatus ingresara el bien al país. Tal es el caso de aeronaves, normalmente estas están en leasing y es necesario cumplir con la sujeción del bien a un régimen de importación temporal y algunas veces de otro tipo de actividades como sucede especialmente en materia de aeronaves. Este régimen exige la necesidad de obtener licencias que permitan el transporte del bien originalmente registrado con matricula extranjera. A pesar de las complicaciones en ese orden esta modalidad es muy usual.

i. De Exportación

Tiene por objeto bienes destinados a la exportación es decir que los bienes no son colocados localmente a pesar de ser fabricados localmente, también ocurre un régimen especial en materia tributaria, el cual no impide este tipo de Leasing.

j. Sub Leasing

Es aquel en el cual el operador otorga al usuario el derecho de a su vez colocar el bien a favor de un tercero, esto significa que es posible que un operador, en lugar de adquirir un bien para entregarlo a un usuario prefiera tomarlo en leasing de otro operador que le autorice un subleasing y le permita cumplir con el contrato del usuario final.

k. En copropiedad

El operador del Leasing al ver rebasada su capacidad financiera o simplemente para evitar un riesgo mayor concurre a la operación junto a otro operador de leasing. Ambos realizan el financiamiento del precio final del bien. Por esto también se llama Leasing en Sindicación. Esta operación es usual en el leasing de aeronaves por el valor de dichos bienes.

l. Full pay out Leasing

Es un leasing por el cual el operador de leasing calcula el canon que le pagará el usuario de modo talque la inversión realizada sobre un bien quede cubierta con las cuotas que pagará el usuario. Al final será irrelevante o inmaterial la decisión del usuario la cual no afectará la situación del operador, este tipo de leasing es usual cuando existe de por medio una operación de Leasing Directo, el operador elimina el riesgo generado en la recolocación.

m. Non full pay out Leasing

El operador no incluye en las cuotas una porción del precio del bien, entonces debe estar seguro de que la recolocación no representa un riesgo y que no es necesario recuperar el precio del bien en porciones significativas, cargadas al canon.

n. Adosse

Es aquel por el cual el fabricante de bienes vende la producción total de un bien a un operador de Leasing y este se obliga a colocar los bienes en Leasing o sub leasing ofreciendo garantía sobre la calidad.

o. Leasing Plus

Es aquel leasing que no solamente ofrece al usuario los beneficios de la operación corriente sin o que le ofrece además ventajas como servicio técnico, rebajas opción de cambio de bienes, actualizaciones y otros servicios o "plus" que el usuario no podría obtener por otra fuente. Algunas veces se incluye también financiamiento externo para el usuario en base a su cash flow.

p. Leasing Aeronáutico

Es aquel que exclusivamente toma como bien arrendado a las aeronaves.

Clases de Contratos y Operaciones Activas

2009-10-14T21:07:00.001-04:00

a. Apertura de Crédito o Línea de Crédito

Una línea de crédito es un contrato por el cual una entidad bancaria pone a disposición del usuario llamada acreditado, una suma de dinero que puede ser solicitada en cualquier momento a partir de la otorgación de línea de crédito ya sea en su totalidad o en partes que sumadas no deben superar al total o límite de la línea de crédito. A cambio, el banco recibe del usuario o acreditado una cantidad de bienes en garantía que respaldan suficientemente la línea de crédito. Naturalmente los intereses debidos por la cantidad desembolsada no corren desde la firma del contrato sino desde la fecha de desembolso.

Una línea de crédito permite a una sociedad tener a su disposición cuando lo necesite, sumas de dinero de fuente bancaria sin comprometer su Cash Flor pero asumiendo la obligación de pago de una tasa activa de interés.

Una línea de crédito puede ser manejada mediante la instrucción del acreditado, la cual se puede plasmar en cartas de instrucción, cheques, tarjetas de crédito u otras formas modernas como instrucciones vía email o fax, especificando que el pago o desembolso se realice contra "Linea de Crédito Nro. XXXX".

b. Carta de Crédito

Es un documento que es emitido por un banco en mérito del contrato llamado "Contrato de Carta de Crédito". La carta, no es más que un documento u orden que emite un banco para que otro banco normalmente su corresponsal, en otro país pague una suma de dinero a la orden de la persona citada en la carta de crédito al momento de su presentación o al cumplimiento de alguna condición especial. Como sucede en la línea de Crédito el Banco recibe Garantías del usuario bajo las modalidades ya explicadas.

Sin embargo, cabe notar que la carta de crédito no puede ser utilizada por el usuario en partes. La carta tiñe un monto fijo que no puede ser fraccionado a discreción del usuario.

Las diferencias entre Línea de Crédito y carta de crédito básicamente son las siguientes:

I. La carta de Crédito es endosable, la línea de crédito no tiene representación cartular
II. La línea de crédito puede ser utilizada por el 100% o por menos, la carta de crédito siempre por el 100%
III. La línea de crédito no necesita de otro documento que la instrucción del acreditado bajo cualquiera de las modalidades explicadas; la carta de crédito necesita de la presentación de la carta.

c. Operaciones de Anticipo

Es una operación por la cual una entidad bancaria otorga a favor del usuario un monto de dinero en calidad de préstamo de corto plazo. A cambio, el banco recibe en garantía un título valor (se entiende endosado en garantía). El título es devuelto al usuario cuando paga el préstamo de corto plazo y el banco cobra naturalmente una tasa de interés activa por el préstamo de corto plazo.

d. Operaciones de Descuento

Es aquella en la cual una entidad bancaria recibe del usuario o descontatario un título valor endosado en propiedad, es decir recibe el título valor y a cambio entrega el valor del título mas los intereses que generaba ese titulo descontado del monto el interés que representa el financiamiento de la liquidez del descontatario.

Ejemplo: Una sociedad A tiene un depósito a plazo fijo por n millón de dólares con vencimiento al 31 de diciembre a este vencimiento le pagarán un interés de cinco mil dólares, sin embargo necesita el millón de inmediato, lo que hace el banco es entregarle el millón y cobrarle una tasa de interés por esa suma por la cantidad de meses hasta llegar a diciembre, como el título a su vencimiento valdrá USD 1´005.000.- el banco descuenta los intereses de los 5000 y puede suceder que incluso le descuente del millón.

e. El Reporto

El reporto es un contrato por el cual una entidad bancaria basado en el contrato de venta con pacto de retroventa o pacto de rescate, recibe de un usuario un título con el compromiso de revenderlo o devolverlo en transferencia al usuario dentro de un plazo determinado. A su vez, el banco lo transfiere a otra persona, exigiendo de esa persona el compromiso de vender nuevamente el título dentro de un plazo mayor al primero.

Ejemplo: Una empresa A tiene un depósito a plazo fijo bajo la modalidad de reporto a un banco pidiendo que se transfiera a un usuario o a otro banco para que le devuelva en 10 días nótese que al final del plazo máximo el título vuelve al usuario inicial luego de un conjunto de operaciones de financiamiento entre los participantes.

Estos contratos son usuales en medio bursátil y se llaman operaciones de venta con reporto, aunque sus orígenes y ámbito están dentro del medio bancario.

Clases de Contratos y Servicios Bancarios y/o Financieros

2009-10-14T20:26:00.000-04:00

Dentro del Género de operaciones bancarias es importante distinguir entre contratos y servicios bancarios y/o financieros. Los contratos generan a favor del banco una utilidad reflejada en un interés o en su caso generan la obligación del banco de pagar una suma también llamada interés, estos son los contratos que surgen de las operaciones activas y pasivas. En las operaciones activas, el banco realiza una tarea de colocación de recursos financieros en el mercado. Es decir prestan, inyectan dinero en el mercado a cambio de lo cual perciben una tasa de interés, utilidad, rédito, beneficio llamado TASA ACTIVA bancaria. Por el contrario los contratos correspondientes a operaciones Pasivas entrañan la captación de recurso del mercado. A cambio, el banco paga una tasa de interés llamada TASA PASIVA bancaria.

Cuando la operación no es activa ni pasiva, entonces adopta el nombre de neutra. En este caso el banco o entidad financiera, no percibe un interés sino una comisión. Esta operación es llamada también SERVICIO. Entonces, los contratos generan intereses y los servicios generan una COMISION.

La diferencia entre la tasa pasiva y la activa se llama SPREAD bancario, utilidad bancaria o PROFIT.

Concepto, Reglas Especiales – Solidaridad

2009-10-11T14:04:00.000-04:00

Son servicios prestados por la banca que se plasman en contratos y no solamente se limitan al ámbito bancario sino también al ámbito financiero; es decir, existen entidades que realizan actividades financieras especiales como son aquellas destinadas o relacionadas con los servicios de leasing y factoring que son productos financieros que también necesitan de una autorización especial como la banca y que también son objeto de fiscalización por la entidad competente.

En este tipo de operaciones por efecto de ley se presume la solidaridad y la indivisibilidad en las operaciones contraídas.

Fiducia de Titularización

2009-10-11T11:45:00.002-04:00

Denominada también "Titularización" o "Securitización", es un mecanismo para la creación de títulos valores a partir de activos diferentes.

a. Mecanismos

Para lograr la titularización se puede tomar en cuenta:

i. Patrimonio Autónomo

Se constituye un patrimonio autónomo bajo las reglas explicadas que tiene por objeto cumplir las siguientes tareas

1. Acumular bienes que respalden la titularización de bienes que pueden ser cash flor, bienes muebles y hasta bienes inmuebles

2. Emitir los títulos y recaudar el dinero proveniente de su colocación

ii. Fondo Común Especial

Por este mecanismo lo que se hace es crear un fondo que tiene por objeto captar ciertos bienes esenciales, tal es el caso de una cartera de crédito, activos fungibles, un conjunto de títulos de deuda, etc. Que forman parte del Fondo Común que tiene un destino esencial, emisión de títulos valores y no puede tener otro fin.

b. Bienes que pueden titularizarse

i. Cartera de crédito

Se puede titularizar un cash flor futuro originado en una cartera de crédito sea de activo corriente o no corriente, lo que sucede es que los bienes confortantes de la cartera se predestinan al fondo que conforma el patrimonio autónomo y que respaldará la emisión del título valor.

ii. Activos inmobiliarios

También es posible destinar ciertos bienes inmuebles al patrimonio autónomo que con su valor respaldaran a los títulos valores.

iii. Rentas o Flujos de Caja

Cuyo comportamiento futuro pueda predecirse con base en estadísticas, o en proyecciones. Estas titularizaciones se efectúan para ciertos fines previstos en ley.

c. Clases de Titulo o valores que se emiten

i. De contenido crediticio

Un titulo valor de contenido crediticio da derecho al titular de recibir dinero en proporción a la utilidad de la porción que ese titulo valor represente en el titulo autónomo, es decir que ofrece utilidades de acuerdo a lo que origine el patrimonio.

Cumplido el plazo de maduracion del titulo, el titular recibirá el dinero aportado por el título mas un interes bajo la forma de una renta variable.

ii. Títulos de participación

El titular de este documento es considerado como un titular de una parte del patrimonio autónomo y por tanto tendrá como tal el derecho a recibir la utilidad generada en un periodo de soportar las pérdidas que genere el patrimonio autónomo en ese periodo.

Es un titulo valor que genera más riesgo que el título de contenido crediticio.

iii. Titulo mixto

Son aquellos que además de representar un parte alícuota del patrimonio autónomo o del fondo, otorgan el derecho al pago de una suma determinada de dinero.

No solamente le dan al titular un derecho sobre una porción en el patrimonio autónomo sino que le garantizan un nivel de calidad en resumen los títulos están en función de la gestión del administrador del fondo.

Si el proceso de titularización promete un buen rendimiento la colocación de los títulos sea mucho más fácil.

Normalmente quienes acceden a la titularización son las empresas que tienen un cash flow proyectado y comprobado que hace indudable el repago, la devolución de los montos que representa los títulos valores remitido.

d. Partes de un proceso de titularización

i. Originador

Es el propietario de los bienes del patrimonio autónomo, es el que necesita de la liquidez que generará el proceso de titularización. Es aquella persona que necesita convertir activos no líquidos en bienes líquidos para los fines que le convengan. Un mismo proceso de titularización puede tener varios originadores.

ii. Estructurador

Analiza la factibilidad de la titularización que estudia las proyecciones de cash flor, analiza los riesgos y emite opinión sobre la conveniencia o inconveniencia de la operación, esta actividad puede ser ejecutada directamente por el originador, por el fiduciario o por un tercero.

iii. Agente de manejo

Emite propiamente los títulos, basado en representación de un patrimonio autónomo o de un fondo común especial que administre, según sea el caso. Debe encargarse de realizar todos los trámites tendientes a la autorización del título.

iv. Administrador

Es la entidad encargada de administrar los bienes titularizados y de recaudar los flujos que dichos bienes generan.

v. Colocador

Es la persona o entidad encargada de colocar los títulos en el mercado, la colocación también la puede realizar el fiduciario, o se realiza a través de la bolsa de valores.

e. Requisitos

Un proceso de titularización requiere esencialmente de un alto nivel de precisión en proyecciones especialmente cuando se trata de cash flow. La titularización recibe el nombre de SECURITIZACIÓN y es así como se conoce en otros países.

f. Titularización de inmuebles

También es posible generar títulos valor en base a proyectos de construcción a medida que el inmueble o planta industrial avanza en su construcción también se incrementa el valor que es destinado directamente al patrimonio o al fondo, que a su vez respalda la emisión del titulo valor.

g. Titularización de un proyecto en construcción.

Consiste en la emisión de títulos mixtos o de participación sobre un patrimonio autónomo constituido por un lote de terreno, diseños arquitectónicos y de ingeniería, etc. La rentabilidad que se obtiene de estos títulos procede de la valorización del inmueble, de la venta de unidades de construcción y en general del desarrollo del proyecto.

Fiducia Inmobiliaria y Fiducia en Garantía

2009-10-05T22:15:00.000-04:00

a. Fiducia Inmobiliaria

Es aquella en virtud de la cual el fideicomitente entrega al fiduciario un bien inmueble con el fin de que este lo administre desarrolle un proyecto de construcción y transfiera las unidades construidas (apartamentos, oficinas, casa, etc.) a los beneficiarios.

b. Fiducia en Garantía

Es un contrato en virtud del cual el fideicomitente, que generalmente es el deudor (pero puede no serlo) entrega al fiduciario uno o más bienes con el fin de garantizar con ellos, o con su producto, el cumplimiento de una ovarias obligaciones en beneficio de uno o varios acreedores.

La entrega de los bienes al fiduciario puede hacerse:

i. Transfiriendo los bienes y generando un patrimonio autónomo, (contrato de fiducia mercantil), este hace que se configure una garantía en cuanto sustrae los bienes del patrimonio del deudor.

ii. Sin Transferir los bienes, cuyo caso se celebra un contrato de encargo fiduciario y es aconsejable cuando se trata de la administración de medios o fuentes de pago.

a. Ejemplo: Un constituyente entrega en fiducia un bien en garantía a un fiduciario el cual entrega a un beneficiario, que puede ser el acreedor, con el cual el constituyente celebra una operación de tal manera que el beneficiario confía en recibir efectivamente los bienes del fiduciario cuando necesitan garantizar las operaciones que realice con el fideicomitente o constituyente o en este caso deudor.

Principales productos o negocios fiduciarios

2009-10-04T13:23:00.002-04:00

a. Fideicomisos de inversión administrados individualmente

Existen fideicomisos que normalmente son constituidos por una persona respecto de su patrimonio individual, es decir en un interés estrictamente privado e individual de esa persona con destino a una finalidad específica, generalmente futura como la jubilación, el retiro, la educación de sus hijos.

Estos contratos permanecen bajo la identificación de fideicomisos individuales.

b. Fideicomisos de inversión administrados colectivamente

Existen casos en los que el constituyente no es una persona, un individuo, sino un conjunto de personas en este caso la figura ya no permanece estrictamente bajo la identificación de un contrato o fiducia lo que sucede es que mantiene la matriz de contrato de fiducia y sus reglas se identifican al patrimonio autónomo como conformante de un "fondo", de ahí surgen los conceptos de fondos de pensiones, fondos mutuos de empleados, comunes, de inversión, etc. Un fondo actúa bajo las reglas del contrato de fiducia porque es un contrato de fiducia y beneficia a los miembros del fondo.

i. Fondos comunes ordinarios

Son aquellos que no tienen una finalidad extremadamente restringida a ciertos fines puntuales, sino que es suficiente que el fondo genere una utilidad esperada por los constituyentes que normalmente son también los beneficiarios. Tal es el caso de los fondos mutuos que solamente buscan un riesgo con una utilidad moderada.

ii. Fondos comunes especiales

Estos fondos buscan generar beneficios a favor de los fideicomisarios, que generalmente están muy individualizados, muy especificados y no es posible para el fiduciario separarse de esos fines incluso se llega a exigir el cumplimiento de ciertas obligaciones adicionales a la tarea de obtener utilidad. Estos fondos son:

1. Fondo de Inversión de capital extranjero

Estos fondos se constituyen con capitales extranjeros y normalmente concentran su atención en evitar el riesgo de países extranjeros o distintos al país que origina inversión y también se concentran en lograr utilidad o beneficios propios y esperados por ciertos mercados a los cuales esta destinada esa inversión, existen fondos de inversión extranjera con destino a invertir en Sudamérica y antes que otro aspecto, el fiduciario debe cuidar el riesgo país y la utilidad esperada en Sudamérica.

2. Fondo de pensiones

El fiduciario asume la obligación de generar utilidad destinada al pago de jubilaciones con ciertos niveles de riesgo pero lo esencial radica en la administración del pago de pensiones, tarea que es realizada por el fiduciario o por el administrador de fondos (AFP), como se conoce en nuestro país.

Las utilidades generadas por este fondo no pueden ser destinadas a otra tarea que no sea la de pago de la pensión. En nuestro país es esta materia se han creado dos clases de fondos:

Un fondo o una parte de este fondo llamado Fondo de Capitalización Colectiva, constituida por bienes específicos, básicamente las acciones del 50% de todas las empresas capitalizadas en Bolivia y que benefician todas las personas que se encuentran dentro de un universo establecido por la ley de Pensiones, que incluye a aquellos que cumplieron 21 años a diciembre de 1995. Consiguientemente, los dividendos de esas acciones que forman parte de esa porción llamada fondo de capitalización colectiva, son destinados a dos rubros: el pago del Bonosol y el pago de gastos funerarios. En otras palabras, las utilidades del FCC son el 50% de las utilidades de las empresas capitalizadas ya que el otro 50% de las utilidades corresponde al inversionista capitalizados.

Por otro lado esta la otra fracción del fondo que recibe el nombre de Fondo de Capitalización Individual FCI, este "crea una cuenta individual para cada aportante al fondo. Esta cuenta individual es la que se forma con los aportes al seguro a largo plazo que realiza cada mes un trabajador dependiente sin excluir a los trabajadores independientes que tienen el derecho de aportar al seguro de largo plazo si así lo desean.

El FCI tiene como función, el financiamiento de la pensión de jubilación. Si este es suficiente para financiar el 70% del salario promedio de los últimos cinco años del trabajador, se dice que puede jubilarse.

Si este fondo no puede generar esa utilidad con ese fin el trabajador no puede jubilarse debiendo aportar hasta constituir un fondo que sea suficiente para financiar su pensión.

3. Otros fondos de inversión

Existen otros con fines de rendimiento de la inversión como característica esencial, no interesa que pueden financiar jubilación u otros beneficios de esa naturaleza sino que tienen un carácter más genérico.

a. Fondo Mutuo de Inversión

Fondos a los cuales concurren personas con diversos intereses cuyo denominador común, solamente es la intensión de generar una utilidad mejor que la de una entidad bancaria, sin otro interés que sea común entre los confortantes del fondo.

b. Fondo de empleados

Estos fondos buscan beneficiar a los empleados de una empresa o rubro con bienes de consumo que pueden ser alimentos electrodomésticos, automóviles y también con bienes inmuebles como es el caso de las viviendas. Estos fondos, buscan dar acceso al trabajador a estos bienes bajo precios inferiores a los del mercado.

Partes de la Fiducia

2009-10-03T17:48:00.000-04:00

a. Fideicomitente

Es el constituyente propietario original de los bienes que transfiere esto a favor del patrimonio autónomo y obliga al fiduciario a sujetarse a condiciones de inversión de los bienes que constituyen el patrimonio autónomo.

b. Fiduciario

Es la entidad fiscaliza por los estados, en nuestro caso la entidad de supervisión y control asume la obligación de administración del patrimonio autónomo, y en algunos casos la actividad del fiduciario no solamente es una actividad de administración de fondos o patrimonio autónomo de pensiones sino también de fondos de inversión o fondos mutuos por lo que también es posible que sea supervisada y fiscalizada por la entidad de control y supervisión, El fiduciario no puede separarse de las obligaciones contraídas en el contrato de fiducia, si lo asume la responsabilidad por los daños originados en ese incumplimiento.

c. Beneficiario o Fideicomisario

Normalmente el beneficiario es determinado, identificado por el constituyente, el beneficiario puede no ser directo es decir, que puede ser parte de un conjunto de personas que no forman parte de los constituyentes o que sean parte de los constituyentes.

En los contratos de fiducia, el fideicomitente puede señalar las instrucciones a las que debe sujetarse el contrato, otras veces estas instrucciones son sugeridas por la fiduciaria en cumplimiento de su función de accesoria al cliente.

Contratos Fiduciarios

2009-09-30T22:54:00.000-04:00

Los contratos fiduciarios tradicionales son dos:

a. Contrato de Fiducia Mercantil

Es el contrato de fiducia propiamente dicho, es decir, es aquel contrato que origina la creación de un patrimonio autónomo, como elemento esencial sujeto a las reglas de inversión, riesgo y destino de este contrato. En este existe la transferencia de bienes del patrimonio constituyente con destino al patrimonio autónomo, los bienes si cambian de titular

b. Contrato de encargo Fiduciario

Este contrato es distinto al anterior porque el constituye no transfiere los bienes del patrimonio propio a favor del patrimonio autónomo, sino que permanece como titular de los mismos. Lo que haec el constituyente es otorgar un poder a favor del administrador o titular de los bienes para que a nombre del propietario realice actos que busquen mantener su estado bajo una tarea de administración.

Nuestro análisis se concentra en la fiducia mercantil y no el encargo fiduciario.

Clasificación de los productos o negocios fiduciarios

2009-09-20T14:42:00.001-04:00

La fiducia se clasifica en tres grandes grupos

a. Inversión.

La fiducia de inversión se caracteriza porque el bien entregado al fiduciario es una suma de dinero que tiene el fin de ser destinado a inversiones en titulos u otros activos, se exige al fiduciario invertir en actividades que tengan parámetros de riesgo establecidos en el contrato de fiducia, estos se refiere al riesgo, nivel mínimo de rendimiento, destino de las utilidades, como sucede en los fondos mutuos y actualmente en las administradoras de fondos comunes en paises como México, chile, Perú, etc.

b. Inmobiliaria

Este contrato obliga al fiduciario a administrar un bien inmueble, normalmente se impone la realización de una construcción y se destina las utilidades originadas en la construcción o parte de esta a los beneficiarios del contrato de fiducia a los fideicomisarios.

c. En administración

Es un contrato por el cual el fiduciario tiene facultades relativas a mantener un estado de los bienes que constituyen un patrimonio autónomo recogiendo, cobrando las utilidades que genera ese patrimonio autónomo, se decir que no se produce una actividad del fiduciario invirtiendo y destinando bienes a la obtención de ganancias.

Principales Características de la Fiducia Mercantil - Titularización

2009-09-13T10:12:00.003-04:00

a) Confianza

El fideicomitente también llamado constituyente entrega los bienes al fiduciario en una relación intuito personae, es decir en una relación establecida en razón de la persona del fiduciario, si fuera otra persona, el fideicomitente no le entregaría esos bienes porque no podría confiar en otras capacidades que no sean propias del fiduciario.

b) Finalidad Específica

El contrato de fiducia tienen un fin específico (fin claramente identificado, no abstracto), es decir debe ser necesariamente destinado a cumplir una tarea que puede ser la subvención de un proyecto, el pago de un fin específico y no es posible que los recursos generados es este contrato sean destinados a otra función sin la autorización previa del fideicomitente.

c) Gestión Profesional

El fiduciario gestiona y cumple en forma profesional los encargos que le encomiendan sus clientes, en la forma que estaos o la ley señale, es decir puede tener limitaciones sobre dónde y en que invertir, además puede tener sanciones para el caso de no cumplir en sujeción a estrictos planes de inversiones acordados contractualmente.

d) Separación absoluta de bienes

El fiduciario debe mantener una separación total entre su propio patrimonio y los bienes que le entregan los fideicomitentes, con el fin de no confundirlos, esto implica que el fiduciario lleve cuentas independientes de cada uno de sus negocios y una diferente para su propio patrimonio. Esta es la diferencia fundamental con una entidad bancaria en la cual los recursos financieros captados se confunden con el patrimonio, o sea se mezclan con su contabilidad.

e) Patrimonio Autónomo

El patrimonio autónomo esta formado por los bienes transferidos por el fideicomitente y por eso recibe el nombre de constituyente, porque constituye, crea este patrimonio autónomo. Este patrimonio, también recibe el nombre de patrimonio especial o patrimonio de afectación. Son bienes afectados al cumplimiento de una finalidad específica, se entiende que estos bienes no están dentro del patrimonio del fideicomitente y que tampoco están dentro del patrimonio del fideicomitente y que tampoco están dentro del patrimonio del fiduciario. El patrimonio autónomo es una ficción muy importante ya que si el constituyente sería deudor y perdería por ejemplo un proceso ejecutivo de cobro, ningún acreedor podría caer al patrimonio autónomo, tampoco podría caer sobre este patrimonio un acreedor del fiduciario, este concepto es central ya que respalda el funcionamiento de administradoras de fondos mutuos. Estas por muy mala que sea su propia actividad no pueden afectar con la misma al patrimonio autónomo que les ha sido encomendado.

Contrato de Fiducia Mercantil

2009-09-13T09:49:00.000-04:00

La fiducia mercantil es un contrato por efecto del cual es posible obtener liquidez (dinero) de activos no líquidos. Es decir, que permite a una sociedad lograr generar un flujo destinado ya sea a las propias operaciones u otras de pago sobre la base de activos y liquidez originada en los mismos. El contrato de fiducia mercantil, es un contrato llamado clásicamente fideicomiso, en virtud del cual una persona llamada fideicomitente entrega bienes o activos ilíquidos a otra persona fiduciario con el fin de que administre un bien y destine los productos utilidades originadas del mismo a otra persona llamada fideicomisario, o beneficiario nótese que la obligación del fiduciario básicamente es de administración e inversión y tiene las siguientes características básicas.

Tasa de Interés y Spread Bancario

2009-09-10T20:52:00.001-04:00

Un tasa de interés es el beneficio ganancia utilidad profit income que genera el dinero por el solo hecho de ser, en materia comercial la tasa de interés es regulada por el mercado, pero fiscalizada por la entidad competente, la diferencia entre tasa activa y tasa pasiva, se llama spread bancario y es la utilidad del banco por su tarea de intermediación financiera en la captación de fondos y la colocación de fondos o recursos financieros, las tasas pueden ser:

A) Tasas Fijas

Las tasas fijas son aquellas que no admiten cambio durante la vigencia de un contrato, tal es el caso de un Deposito a Plazo Fijo.

B) Tasas variables

Las tasas variables son aquellas que si pueden ser modificadas durante la ejecución de un contrato así una sociedad pueda contraer un préstamo bajo una tasa del 13% y al ser variable puede acabar pagando el último saldo deudor al 20% por consiguiente el usuario debe exigir y negociar tasas fijas en tanto que el banco tratará de imponer tasas variables, en los mercados en crisis, en los cuales el dinero es barato es conveniente contraer préstamos con tasas fijas.

C) Tasas Nominales

Estas tasas son las que se encuentran citadas en el contrato, son aquellas que si bien fueron acordadas no necesariamente son las que rigen una operación, cuando se aplican a estas otras variables como la inflación, la desvalorización y otras variables, en otras palabras la tasa nominal es aquella que se negocia y esta en el contrato.

D) Tasas Reales

Son las tasas que independientemente de la tasa nominal se aplican a una operación es decir que surgen de aplicar una operación variables macroeconómicas y gastos que el banco carga al usuario por la operación, normalmente la tasa real es superior a la tasa nominal y siempre es recomendable realizar cálculos financieros en base a esta y no en base a la nominal.

E) Tasa referencial

Es aquella tasa aplicable a una operación que toma como referencia una tasa vigente en un mercado distinto actualmente estas tasas son:

a. Tasa LIBOR (London Inter Bank Offered Rate). Es la tasa cuya cotizacion es publicada por el West Minster Bank de Inglaterra a las 11 de la mañana de cada día se refiere a la tasa vigente en las operaciones interbancarias entre bancos de Londres.

b. Prime Rate. Es la tasa vigente en el Mercado de Nueva Cork y su cotización se actualiza cada día.

c. EURIBOR (Euro Inter Banl Offered Rate). Es la tasa vigente en las operaciones interbancarias dentro de la comunidad europea, además esta es la tasa referencial mas nueva del mercado financiero mundial.

d. EONIA (Euro Over Night Index Average). Es el índice promedio del Euro día a día, es una tasa que mide las variaciones promedio entre las operaciones del mercado iniciadas, realizadas dentro del mercado europeo este índice se complementa con la EURIBOR al detectar y mostrar los cambios y la tendencia de las variaciones.

En la práctica las tasas referenciales son menores a las tasas locales, por tanto se suele incrementarlas o acordar un incremento sobre la tasa referencial de 2, 3 4, 7 % sobre la tasa referencial, para llegar a la tasa nominal vigente en un contrato. Por ejemplo un contrato de mutuo puede tener una tasa activa basada en la tasa LIBOR más 3%.

Garantías Bancarias

2009-09-09T21:50:00.001-04:00

El sistema bancario no es indestructible perse por el contrario es bastante frágil (de ahí su complejo sistema de regulación) Por eso el propio sistema busca crear fondos que respalden eventuales quiebras o crisis del sistema estos mecanismos son:

a) Encaje Legal

El encaje legal es un mecanismo por el cual los bancos del sistema depositan una porción de sus captaciones en el banco central para cubrir las contingencias del sistema financiero. La citada suma es remitida al Banco Central cada día con destino al encaje legal.

b) Modernos Mecanismos de Garantías

Respecto al usuario son usuales las garantías reales plasmadas en hipotecas prendas con o sin desplazamiento. Sin embargo en todos los países desarrollados lo mas importante es la fuente de repago, con esa lógica es incluso posible generar financiamiento para un proyecto sin ninguna garantía clásica sino estrictamente el CASH FLOW aunque esta forma esta poco desarrollada en países subdesarrollados y se plasma en mecanismos como el PROJECT & FINANCE y la TITULARIZACION.

Mecanismos de Control Crediticio.

2009-08-18T21:59:00.007-04:00

a) Centros de Evaluación y Comunicación de Riesgos.
Existen mecanismos que buscan evitar el riesgo en una operación, esta tarea se operativiza con la creación de bases de datos en las cuales esta toda la información crediticia, financiera de una persona o empresa. El fin es evitar que el usuario de esas bases de datos contrate con un insolvente.

Esa base de datos se llama central de riesgos y se encuentra bajo la entidad encargada de supervisión.

Estas bases de datos no tienen validez desde un punto de vista estrictamente legal y su uso es netamente comercial. En algunas jurisdicciones para que una persona sea excluida de la central de riesgos, esta presente una garantía que pueda sustentar el hecho de que la persona no vuelva a incurrir en actos censurados como sucede con el giro de cheques sin provisión suficiente de fondos.

i. Bufete de Información crediticia
Un Bufete de Información crediticia es una organismo que recopila información de diversos tipos de prestamistas, (como bancos, fondos financieros privados, mutuales de ahorro y préstamo, cooperativas de ahorro y crédito, prestamistas minoristas, empresas de servicios públicos, etc.) y de fuentes públicas disponibles, sobre el historial crediticio de los prestatarios.
Con esta información, una vez compilada, se crea un reporte de información crediticia, el cual es consultado cada vez que el titular de la información lo autoriza (por ejemplo, al momento de solicitar un crédito).

El bufete de información crediticia es esencial para el éxito de los mercados de crédito, ya que permiten evaluar la solvencia del prestatario; y de esa forma, minimizar las tasas de morosidad. Mientras menor sea el índice de morosidad de una entidad financiera, menores serán sus costos y, por consiguiente, podrá otorgar créditos a tasas de interés mas bajas.

Desde el punto de vista de los prestatarios, la existencia de un registro histórico de sus obligaciones es claramente conveniente, pues les permite construir, mes tras mes, un activo muy importante aunque intangible, que es la reputación de un buen pagador. Esta reputación posteriormente les permitirá acceder a mejores condiciones crediticias, tales como tasas de interés de gracia, etc.

Las personas que no pagan sus deudas, a pesar de que son un pequeño porcentaje de la población, dejan de ser sujetos de crédito y encarecen el crédito para todas las demás. Estas personas pueden volver a ser sujetos de crédito si pagan sus obligaciones y empiezan a construir, de a poco, un historial de crédito limpio.

El historial de deuda de una persona que se muestra en el reporte del bufete de información crediticia contiene cinco años de información. Si una persona termina hoy de pagar la deuda, el historial de esa deuda se mostrará en el reporte crédito los siguientes cinco años.

DIFERENCIAS ENTRE CENTRAL DE RIESGOS Y BUFETE DE INFORMACION CREDITICIA.

- La central de riesgos es un registro público que almacena y consolida información de las entidades que esta institución supervisa.
- Los BIC´s no tienen acceso a la información de créditos comerciales e hipotecarios de vivienda de las entidades financieras, mientras que la central de riesgo si muestra esa información
- Además del reporte de información crediticia, los BIC´s elaboran varios productos con la información que reciben de sus fuentes. Estos productos son utilizados por las entidades financieras para administrar de forma más eficiente el riesgo crediticio.
- La central de riesgos no tiene costo y esta disponible sólo para las entidades financieras. Los BIC´s cobran una pequeña cantidad de dinero por sus servicios, los cuales están a disposición de todos los agentes económicos.

Cualquier persona puede consultar el reporte de Información Crediticia, siempre y cuando cuente con su autorización expresa. Si una persona obtiene su reporte sin su consentimiento, incurre en la violación del secreto bancario, lo cual tiene responsabilidad penal.

Las solicitudes de crédito usualmente contienen una autorización del titular hacia la entidad financiera para que esta última pueda investigar sus referencias crediticias. El contrato de crédito, asimismo, contiene cláusulas que autorizan a la entidad financiera a consultar y a compartir la información crediticia del titular con la central de riesgo, con los BIC´s y con otras entidades financieras, en todo momento y mientras dure la relación entre ambas pares.

b) Evaluación de la Cartera
Los bancos están sujetos a regulaciones que les obligan a reportar el volumen de sus carteras con el fin de que el ente regulador determine si están asumiendo un riesgo que ponga en peligro su integridad.

En lo relativo al usuario, como se dijo actualmente no es relevante la cantidad de ASSETS (acciones) que tiene una persona natural o jurídica, sino que la evaluación se concentra en el cash flow.

Por tanto la evaluación de una cartera esta en función de la capacidad de pago de los componentes de la cartera, puede tratarse de una cartera de clientes, una cartera dentro del patrimonio de un banco o una cartera de operaciones según lo que se disponga.

c) La vinculación Económica
Se entiende por vinculación económica a aquella relación que tiene una sociedad con otra ya sea directa o indirectamente por tener un vinculo originado en una relación holding-subsidiaria, matriz-sucursal, subsidiaria frente a un holding subsidiaria con otra subsidiaria, etc. Es decir que se trata del vinculo patrimonial entre dos sociedades entre si.

También se entiende por vinculación a la relación de un CEO, director, manager o de cualquiera de los empleados con una sociedad.

Las operaciones que se realizan entre personas vinculadas a la sociedad y la sociedad se denominan operaciones vinculadas y están prohibidas en EEUU. Como dijimos estas operaciones cuando son entre los directores y la sociedad se llama Self Dealing y contradice los principios de la relación del Corporate Governance.

d) La concentración crediticia
Las entidades bancarias también buscan evitar que el sistema financiero recargue a un usuario o que este se sobrecargue a si mismo. Para evitar este riesgo de sobrecarga, se han creado tres grupos en los cuales se puede incluir a un usuario del sistema financiero.

i. Créditos Directos.
Los créditos directos son aquellos que una sociedad recibe del sistema para su uso directo, es decir, es beneficiaria del sistema, utiliza los resucesos desembolsados y por tanto es deudor principal en una operación.

ii. Créditos Indirectos
Son aquellos que una sociedad no recibe directamente, no se beneficia directamente de dichos recursos sino que actúa como aval, fiador, o como garante solidario. Se comprenderá que el sistema lo considera también un deudor bajo la regla de la solidaridad.

iii. Contigentes
Son aquellos que la sociedad a participado como un garante mas entre muchos y si el deudor principal no cumple su obligación de pago se convertirá en deudor solidario, como es el caso de las tarjetas de crédito.

La banca por tanto aunque una empresa no hubiera recibido nunca un desembolso directo no podrá en una eventualidad asumir que la sociedad tiene una sobrecarga con el sistema perjudicando su posición por ejemplo en un contrato en mutuo en proceso de negociación.

e) Declaraciones patrimoniales
Cuando una persona va a establecer una relación con un sistema financiero cualquiera, este le exige información personal, esta información se llama declaración patrimonial y se considera que la misma es otorgada bajo juramente, esta información es muy relevante a las nuevas regulaciones mundiales en materia de lavado de dinero o Money Laundry.

Operaciones Bancarias Internacionales

2009-08-18T21:52:00.002-04:00

A) Operaciones de pase (Swap)
Son aquellas operaciones en las cuales se formaliza un acuerdo presente el cual tiene efectos y se ejecuta en el futuro, es decir, que los términos de un contrato permanecen vigentes para un acto que se ejecutará después. Lo importante es que esos términos normalmente se refieren al mantenimiento de un valor, equivalencia, tipo de cambio, comisión, ganancia.
En otras palabras se puede acordar por ejemplo que una operación de cambio de moneda acordada en el presente y ejecutada en dos años por ejemplo, se sujetaría al tipo de cambio de la fecha de firma del contrato y no al tipo de cambio vigente al momento de la ejecución del contrato, es decir, dos años. Por esté mecanismo, se puede acordar que el precio de un producto se mantendrá.
Ejemplo se puede acordar que el precio de un producto no variará no se modificará durante un tiempo determinado, independientemente de si ese precio en el futuro varíe, generalmente como contraprestación se exige la promesa de compre de ciertos volúmenes fijos independientemente de la demanda asegurando la posición del vendedor, esta operación se llama también SWAPING de productos, usual en las operaciones comerciales de cambio dentro del COUNTERTRADE.

B) Operaciones Switch o Triangulares.
Son aquellas operaciones que son utilizadas por sociedades que se encuentran en países que tienen limitaciones, prohibiciones o controles sobre sus operaciones que entrañan el tratamiento de divisas.
Es decir que en estos países se limita la salida de divisas o controla la fuga de excedentes en dinero. En estos casos las empresas suelen utilizar un tercer país que es llamado PAIS SWITCH el cual viabiliza las operaciones entre el país del deudor y el país del acreedor un una operación comercial.
Ejemplo: un comerciante (a) localizado en un país A debe a una sociedad (b) localizada en un país B, un millón de dólares, sin embargo existen limitaciones para que (a) saque su dinero del país A. Al mismo tiempo la empresa (c) localizada en el país C debe (a) la cantidad de un millón de dólares, lo que hace la empresa (a) es pedirá la empresa (c) que directamente pague el millón que le adeuda a (b) por su cuenta de (a) esto debido a que el país C no impone limitaciones para el envío de divisas al país B, esta operación se suele aplicar diferentes tipos de moneda que optimizan el rendimiento de la operación.

C) Operaciones de Cambio de Moneda.
La moneda es un bien que se sujeta a las leyes de oferta y demanda, cuando existe demanda el precio sube y cuando hay oferta el precio baja. La cotizacion de una moneda respecto a la otra no es más que la diferencia existente entre el precio de una moneda frente a otra moneda respecto a otra en un momento determinado. La cotización no depende del respaldo en oro como lo era hasta 1970. El valor surge de la fortaleza económica del emisor de esa moneda, por consiguiente el tipo de cambio de una moneda es directamente reflejado en cualquier contabilidad que tome esa moneda como referente, es decir que no es lo mismo tener $us 100, yenes 100 ó Euros 100 un día, respecto del día siguiente, alguna moneda bajará de precio afectando los bienes calculados en esa moneda.
El tipo de cambio busca al plasmarse en operaciones de tipo de cambio, neutralizar ese efecto, así los negocios se llevan en la moneda que más convenga a la operación y no necesariamente a la moneda local.

D) Otras Operaciones.
Existen operaciones innominadas las cuales se las entiende viables bajo el argumento legal , de que no es necesario ni imprescindible que una operación en materia comercial deba estar expresamente prevista en la norma.

Naturaleza

2009-08-18T21:51:00.001-04:00

Son aquellas operaciones que no se realizan dentro de un ámbito estrictamente bancario local sino que se aplican a operaciones o casos con una perspectiva mayor, estos principios por tanto rigen operaciones financieras en el ámbito internacional.

Reposición de Títulos Valor

2009-08-16T13:54:00.001-04:00

Cuando un titulo valor se pierde, extravía es posible reponerlo, esta reposición corre por cuenta del titular que perdió el documento y se sujeta este al cumplimiento de formalidades, como la publicación en periódico de circulación nacional, comunicando la perdida.

Luego de la denuncia es posible reobtener el título valor anulando el registro del anterior que se entiende inválido.

Factura Cambiaria

2009-08-16T13:52:00.000-04:00

Es un titulo valor que el vendedor de una mercadería entrega al comprador de mercadería por las ventas que realiza a plazo cuando una factura cambiaria es aceptada por el comprador se convierte en un titulo ejecutivo, la factura cambiaria es representativa de cuotas, la factura cambiaria consigna número de cuotas y fecha de vencimiento.

Carta de Porte

2009-08-16T13:51:00.000-04:00

Es aquel titulo valor que entrega el transportador al cargador, la carta de porte, también recibe el nombre de “conocimiento de embarque” representa las mercaderías transportadas y es endosable.

Certificado de Depósito y Bono de Prenda

2009-08-16T13:49:00.001-04:00

Es un titulo valor originado en un contrato llamado contrato de Depósito de Almacenes Generales de Depósito por el cual una persona deposita mercaderías o bienes muebles en los almacenes de un comerciante llamado administrador general de depósito mercaderías a cambio del depósito y otro llamado Bono de Prenda.

El certificado de depósito representa e identifica la cantidad, calidad, peso y medidas de la mercadería depositada o de los bienes depositados; por ejemplo: por Kg. de café, etc.

Por otro lado el bono de prenda lo emite el almacén general de depósito, representa el valor del bien depositado, este bono de prenda sirve para garantizar una operación de préstamo o mutuo en una entidad bancaria, operación que recibe el nombre de WARRANT.

Cédulas Hipotecarias

2009-08-16T13:47:00.001-04:00

Son títulos valor que el dueño de un inmueble pide un banco para acreditar la existencia de una hipoteca y crear una nueva hipoteca por una fracción del monto de la cédula hipotecaria.

El Bono

2009-08-16T13:19:00.003-04:00

A) Concepto.-

El bono es un titulo valor de renta fija que representa una fracción o porción de una deuda contrita por una sociedad con el titular del bono, por eso se llama un documento de deuda.

B) Naturaleza.-

Un bono es un documento que representa una emisión, es una obligación de pago, además conlleva el pago de un interés o rendimiento prometido por emisor, este interés normalmente es mayor que el interés que paga la banca.

C) Emisión.-

1. Ámbito de la emisión

Un bono necesariamente se emite en el ámbito bursátil y es este ámbito el que garantiza la idoneidad de la emisión y la capacidad del emisor para pagar la deuda contraída.

La Bolsa de Valores, es el ámbito bursátil que garantiza el pago porque el bono siempre se realiza bajo garantía quirografaria.Las motivaciones que hacen más conveniente emitir bonos a contraer un préstamo de la banca se basan esencialmente en el hecho de que la banca normalmente paga al usuario una cantidad de dinero por concepto de interés que es inferior a la cantidad de dinero que recibe el mismo usuario cuando compra bonos.

Por otro lado desde el punto de vista del emisor de bonos que solamente puede ser una Sociedad Anónima o una Sociedad de Rresponsabilidad Limitada, cuando esta recibe un préstamo de la banca asume la obligación de garantizar dicho préstamo con hipoteca que el banco paga al usuario es menor al interés que paga el emisor. Al usuario le conviene comprar bonos porque el interés es mayor que el de la banca y al emisor le conviene emitir bonos porque paga interés menor al de la banca.

2. Mecanismo de emisión

Para la emisión de bonos no es solamente necesaria la autorización expresa de la junta de accionistas, la autorización del registro de comercio, solamente la autorización de la Entidad fiscalizadora de Valores dependiendo del país, y también de la Bolsa de Valores, estas últimas son las más importantes autorizaciones ya que sin las mismas la emisión no es posible.

Para la autorización de la Bolsa de Valores esta exige previamente los documentos legales, contables, administrativos que tiene una sociedad, además la documentación comercial obliga también a la presentación periódica de actualizaciones de toda esta obligación, esta transparencia es el gran obstáculo para que muchas empresas puedan ingresar al mercado de valores.

D) Redención

Es el pago del aporte consignado en un bono junto al interés prometido, como se explico un bono es un cartón este normalmente lleva añadidos cupones que son pequeños fragmentos del título que se pueden presentar periódicamente para el cobro de una parte de los intereses prometidos, es decir, que los intereses pueden dividirse en cupones pagaderos periódicamente la presentación de estos cupones es en la oficina del emisor y de acuerdo a los montos.

Para la emisión de bonos el agente de bolsa contratado para la emisión, elabora un documento llamado prospecto, el cual contiene información relativa a la misión en el orden contable, financiero, legal y comercial.

Por otro lado es posible que la redención de un bono sea:

- Redención en efectivo, es el pago del importe recibido por el bono al titular, es la devolución del préstamo.

- Redención en acción puede suceder que se emitan bonos redimibles en acciones, es decir bonos que llegado su vencimiento pueden ser canjeados por acciones.

E) Maduración

Es la llegada de la fecha de redención de un bono como se explico los interese pueden ser pagados independientemente de la maduración del importe principal.

F) Diferencias entre bonos y acciones

Existen diferencias entre un bono y una acción:

- Acción es de renta variable, un bono e de renta fija

- Bono representa una porción de una deuda, la acción representa una porción de capital pagado.

- Bono es emitido por una Sociedad Anónima o Sociedad de Responsabilidad Limitada, la acción es solo emitida por las Sociedad Anónima.

- Un bono promete un rendimiento o interés una acción puede generar un dividendo.

- Bono es emitido en el ámbito bursátil, la acción es emitida en ámbito bursátil y extrabursátil.

- El bono puede convertirse en acción, pero la acción no se convierte en bono.

- El bono tiene garantía quirografaria la acción no tiene.

- Un bono es autorizado por la Bolsa de Valores y tiene formatos de seguridad necesariamente, una acción es emitida por la sociedad y no tiene necesariamente formato de seguridad.

- Un bono no origina el derecho de participación en una junta o asamblea, la acción sí.

- Un bono tiene un plazo de vencimiento, de maduración, la acción no.

- Un bono tiene formato asignado por la entidad fiscalizadora y lleva un nombre, por ejemplo Bonos SAO y una acción tiene formato asignado por el código de comercio.

G) Rating de un bono

El rating es la calificación qu se realiza respecto de un bono; es decir, que no todos los bonos son iguales, unos entrañan mas riesgo que otros, se puede conocer de la calificación realizada por empresas independientes calificadoras de riesgo, expresamente autorizadas y fiscalizadas por la entidad competente.

La calificación puede ser un formato más o menos universal con pocas variaciones, esta calificación va en el siguiente orden:

H) Mecanismo Floating Bond

Es el mecanismo por el cual se ensaya la receptividad que tendrá un mercado a un bono determinado, es establecer si un bono flotaría en un momento determinado.

I) Clases

Los bonos pueden ser:

1. Baby bond

Son bonos que dentro del mercado americano tienen un importe de $us 1,000.-

2. Yankee bond

Son bonos emitidos fuera del mercado americano, pero no en moneda local sino en dólares estadounidenses

3. Corporate bond

Llamados bonos corporativos, emitidos por las sociedades en nuestro mercado SA o SRL

4. Municipal Bond

Son los bonos llamados Bonos municipales, emitidos por las alcaldías, ayuntamientos o gobiernos locales de ciudades, muy usual en el mercado americano y es posible para gobiernos municipales de otros países

5. US Treasury Bond

Llamados bonos del tesoro americano, tienen menor riesgo en la economía mundial, emitidos por el gobierno norteamericano y ofrecen rendimiento en el mercado de acuerdo a la regla de a menor riesgo, menor utilidad.

6. Junk Bonds

O bonos basura, son los que no tienen respaldo suficiente o que han sido emitidos luego de producida una distorsión en la capacidad financiera del emisor que hace que se considere basura, difícilmente redimibles, este calificativo surge de la calidad que adquiere un bono, esta puede ser posterior a la emisión de bono, pero que refleja su calidad en el mercado y hace que tenga la más baja calificación posible de un bono en el mercado.

El Cheque

2009-08-16T13:09:00.003-04:00

A) Concepto

Es un titulo valor que constituye una orden de pago que realiza el titular de una cuenta corriente a un banco para que realice un pago a favor de la persona a cuya orden se ha girado el cheque no existe otro requisito que el de la presentación para que el banco proceda al pago, no es relevante la fecha de giro y el banco solo puede pagar dicha fecha a efectos de establecer la validez del cheque, la cual es 30 días para cheques girados localmente y 3 meses para girados internacionalmente.

Ejemplo de Cheque:

B) Contenido y Negociabilidad

Un cheque tiene la siguiente información:

a. Suma literal

b. Nombre de la persona a la orden de quien se gira el cheque

c. Fecha de giro

d. Firma del titular de la cuenta o de quien este autorizado para manejar la cuenta provisionalmente

El cheque es provisto por la entidad bancaria si existe defecto en la información, se dice que existe el delito de giro defectuoso.

Por otro lado un cheque es endosable en propiedad y en cobranza, no puede ser un documento de garantía, es un documento de pago a su presentación.

C) Presentación y pago

La entidad bancaria que recibe el cheque está en la obligación de pagar los importes consignados en el documento a su presentación, no son validos los cheques girados, con fecha futura y ese no puede ser un argumento para que el banco niegue su pago por tanto la practica de cheques predatados y posdatados no es legal, y puede entenderse el uso de cheque como documento de garantía que es penado por ley.

Cuando no existe suficiente previsión de fondos, el banco debe pagar hasta el monto que existe en la cuenta y explicar porque no paga el resto, en el mismo cheque, el único justificativo para no pagar es cualquiera de los siguientes casos:

1. giro defectuoso

2. Insuficiencia de fondos en el Banco

3. instrucción expresa del titular de cuenta

4. Orden Judicial

D) Responsabilidad de las partes

El girador del cheque es responsable criminalmente por girar un cheque ya que se entiende como CASH y si el girador emite una instrucción al Banco para que no pague un cheque, asume responsabilidad penal.

E) Rechazo de un cheque

Cuando un cheque es rechazado en un banco este debe especificar porque, este rechazo se expresa en un acto llamado protesto; es decir, el banco protesta, rechaza el cheque, colocando un sello de protesto en el reverso y explicando la razón, que puede ser: insuficiencia de fondos, giro defectuoso, cuenta cerrada, etc, el sello es suficiente prueba para proceso criminal del girador.

F) Responsabilidad del titular

El titular de la cuenta no es penalmente responsable sino civilmente responsable; es decir, que el cheque es un titulo valor que origina responsabilidad civil.

G) Cheques especiales

1. Cruzado general simple o solo cruzado, puede ser cobrado por una entidad bancaria cualquiera sea esta, pero siempre debe tratarse de la entidad bancaria y no natural. Lleva dos líneas paralelas oblicuas en el anverso sin otro requisito adicional, algunas veces se coloca la palabra cruzado en sus líneas.

2. Cruzado especial puede ser cobrado por una entidad bancaria especial, el nombre es colocado entre las líneas.

3. Para abono en cuenta destinado a su abono o adjudicación en una cuenta especifica del titular del cheque o persona a cuya orden se ha girado.

4. Cheque certificado o Visado este garantiza el aporte consignado en el mismo, otorgado en el banco mediante una anotación de este se encuentra garantizado, este es llamado CHEQUE CERTIFICADO y tiene montos asegurados y es el documento m{as seguro, al momento de separa los montos, y al ser pagado por el girador.

5. Cheque de Gerencia es el cheque girado por una entodad bancaria contra una cuanta de su propia titularidad, se entiende plenamente garantizado, el banco a cambio cobra al usuario un importe, y normalmente debita el importe del cheque de la cuenta del usuario o pide el pago antes de la emisión del cheque.

6. Cheque viajeros un cheque que es emitido a favor de una persona por el banco en cortes de 5, 10, 15$, el fin tradicionalmente era su uso para otras plazas, ahora ha sido reemplazado por la tarjeta de crédito.

7. Cheque fiscal es emitido por los estados contra una cuenta de su propiedad con destino al pago de deudas o servicios pagados, por ejemplo: El Estado es el que lo utiliza en el pago de la deuda externa.

H) Acciones y sanciones emergentes del cheque

Un cheque girado defectuosamente o sin la provisión suficiente de fondos en garantía de una obligación origina cuatro años de cárcel en contra del girador y cuando el documento es empleado como garantía la pena es para quien lo exige como garantía (dicha aseveración de la pena esta en función de la legislación del país, el ejemplo es tomado para Bolivia).

El Pagare

2009-08-16T13:04:00.002-04:00

a) Definición

Contiene una declaración unilateral que realiza el deudor a favor del acreedor, declaración en la cual se reconoce expresamente que adeuda una suma en una fecha determinada, reconociendo a favor del acreedor un interés, un pagaré por tanto solamente lleva la firma del deudo no es un formulario y no tiene un texto matriz internacional, se conoce bajo el nombre de PROMISORY NOTE. Se reconoce la calidad de pago.

El pagaré es emitido bajo el principio DEBO y PAGARÉ por otro lado un pagaré también tiene garantía quirografaria y es análogo con la letra de cambio en el protesto, en los avales y en los intermediarios.

b) Analogía con la Letra de Cambio y sus diferencias.

Las diferencias con la letra de cambio son las siguientes:

- La letra de cambio es un formulario el pagaré no.

- La letra de cambio es firmada por el girador y el girado, el pagaré por el deudor.

- La letra de cambio no es una declaración unilateral el pagaré si.

- La letra de cambio tiene un tenedor el pagaré no.

- La letra de cambio tiene cuatro modalidades de giro, el pagaré solo la modalidad a fecha fija o a días fecha.

- La letra de cambio debe ser aceptada el pagaré no.

- La letra de cambio no devenga interés el pagaré si.

Letra de Cambio

2009-08-16T12:48:00.005-04:00

Es un titulo valor de crédito, es una promesa, es decir, representa una promesa que realiza una persona a otra para un pago que se efectuará en el futuro, la letra de cambio, es un DOCUMENTO DE PAGO TRAYECTICIO es decir, una letra puede ser girada en un lugar, o una plaza y ser ejecutada en otra.

Una letra de cambio es un formulario provisto por la legislación tributaria, su formato es más o menos el mismo en todos los países.

Ejemplo:

Ejemplo 2:

a) Elementos principales y accesorios

La letra tiene los siguientes elementos y accesorios

- Girador es la persona que emite la letra de cambio, es aquella que al consentir la propuesta diferida de pago hecha por el deudor emite la letra de cambio con la forma y plazas dentro de los cuales quiere que la suma que se adeuda le pueda ser cancelada, en suma es el acreedor que manifiesta la forma en que debe pagarsele

- Girado es el deudor que recibe la instrucción del girador sobre la forma en la cual debe pagar la deuda esa forma de pago se encuentra contenida en la modalidad de giro

- Tenedor la persona que tiene en su poder la letra normalmente es el mismo girador, pero puede ser una tercera persona designada por el girador como encargado para recibir el pago por parte del girado o deudor

- Aval es el garante personal solidario e indivisible, el aval puede ser el mismo girado o deudor o una tercera persona, también puede ser un aval bancario y se encuentra obligado solidariamente

- Endosatario es aquella persona que puede o no existir en una letra de cambio es el adquiriente de un título valor que hace que se convierta en nuevo deudor.

- Intermediario es aquella persona que concurre como mediador, puede ser un banco que no tiene participación esencial.

b) Formas de Giro y modalidades

La letra de cambio puede girarse bajo cualquiera de las siguientes modalidades.

1.- Letra de cambio a la vista es aquella letra que en la sección destinada a la modalidad consignada las palabras “A LA VISTA” y debe ser pagada a su sola presentación, sin ningún plazo más que el de un año computable desde la fecha de giro se dice que esta modalidad no es propia de la letra de cambio, que hace que parezca un cheque.

2.- A fecha fija en el espacio de modalidad se consigna la fecha a la cual la letra debe ser pagada por ejemplo: "a fecha fija del 10/oct/2010". La letra debe pagarse el 10 de octubre de 2010 sin importar ningún otro parámetro distinto a esa fecha.

3.- A días o meses fecha bajo esta modalidad en el espacio destinado a la modalidad se consignan las palabras “a 30 días fecha” cuando se hará efectiva la fecha. Es necesario y relevante conocer la fecha de giro, es decir, cuando se ha girado la letra, puede referirse a meses o puede referirse a finales de mes y siempre se toma en cuenta la fecha de giro.

4.- Días meses vista en el espacio respectivo a la modalidad, se consigna las palabras “A 30 DIAS VISTA” para saber cual es la fecha de pago no se toma en cuenta la fecha de giro, sino la fecha de aceptación de la letra de cambio por parte del deudor, esta aceptación de la letra de cambio por parte del deudor, se encuentra definida por una firma perpendicular en el anverso normalmente en la parte izquierda, esta firma lleva debajo la palabra “Acepto”. Además la aceptación debe realizarse dentro del periodo llamado ACCIÓN CAMBIARIA, es un periodo que comienza el día siguiente a la fecha de giro y dura un año. Cuando el deudor no pone las palabras acepto, puede tomársele como aval, eventualmente puede aceptar la letra dentro del año siguiente al giro. Es un documento extremadamente formal.

c) El endose de títulos valores y de la letra

El endoso es una forma de transferencia de títulos valor o una forma de transferencia, un titulo valor a un tercero, mediante firma en el reverso del documento; el endose puede ser:

- En propiedad es un endose que transfiere la titularidad de un titulo valor.

- En garantía entraña el establecimiento de un gravamen sobre el título que realiza el propietario también llamado endosante a favor de su acreedor endosatario.

- En cobranza modalidad en la cual a un tercero procede al cobro del título valor por cuenta del endosante. El endoso tiene por objeto instruir al endosatario en cobranza, la recolección de la suma consignada en el título valor.

En todos los casos el endose se realiza con la firma autógrafa del titular o su representación en la parte del reverso del título especificando el tipo de endose de que se trate. Esta regla se aplica a todos los títulos valor.

d) Los avales.

Los avales, son garantes solidarios y mancomunados, además de indivisibles por definición.La solidaridad es expresa (en materia comercial, bancaria, la solidaridad se presume, es una regla). Un aval bancario en este contexto, un aval otorgado por un banco, el banco es aval de la obligación, este exige que se garantice las obligaciones de pago, que podría afrontar como aval.

e) El protesto

Es una diligencia notarial que realiza el girador, respecto del girado es una simple petición formal para que el deudor acepte o pague formalmente la letra, es una petición formal para que el girado desembolse el aporte asignado en la letra por falta de firma de la aceptación.

Una letra de cambio para ser protestada, debe ser presentada por un notario de fe pública al girado, pidiéndole que acepte o pague la letra según corresponda, este se realiza en el domicilio del girado, esta diligencia debe realizarse dentro de los tres días luego del vencimiento y expresamente durante el tercer día de la fecha de vencimiento, en caso de que el deudor rechace el pago, se debe informar al notario. Si el deudor no esta presente, el notario debe concurrir con testigos y realizar la diligencia con los vecinos.Finalmente el notario realiza el ACTA DE PROTESTO, es una copia literal de la letra y un resumen de la diligencia de protesto.

Junto a la letra de cambio, el acta de protesto, constituye un titulo idóneo, sirve para realizar una acción de cobro en la vía ejecutiva.

f) Acciones emergentes de la Letra de Cambio

Una letra de cambio puede dar lugar a:
1.- Acción Ejecutiva Directa

Una letra de cambio no contiene un tipo de garantía específica hipoteca, y la razón es que una letra de cambio por definición es un titulo valor de garantía quirografaria, es decir, que se entiende garantizado por la firma GRAFO (significa firma); es decir, por la firma del girado o deudor, la garantia es todo el patrimonio del deudor, este puede ser suficiente como puede no existir el patrimonio, desde el punto de vista legal, es por eso que no es acreedor, ya que este puede no existir.

La acción ejecutiva directa se realiza cuando el tenedor inicia una acción al girado, deudor.

2.- Acción ejecutiva de regreso

Cuando la acción es ejercitada por el endosatario en contra del endosante y no directamente en contra del girado.

Clasificación

2009-08-16T12:46:00.001-04:00

Los títulos se clasifican en:

a) Nominativos

Son aquellos que consignan el nombre del titular en si mismas tal es el caso de las acciones de las SA. Para la transferencia de estos títulos es necesaria no solamente la existencia del endoso sino también el registro de la transferencia en el libro de registro de accionistas, recuérdese que un accionista es la persona que se encuentra descrita en el libro de accionistas y no solamente a la persona que tiene una acción.

b) A la orden

Son los títulos que consignan el nombre de la persona a cuya orden se debe ejecutar una prestación tal es el caso de los cheques que son girados a la orden de una persona, la transferencia de estos títulos valor, se realiza con el simple endose sin necesidad de registro adicional.

c) Al portador

Son aquellos que no consignan el nombre del titular y su transferencia se realiza con la simple entrega llamada tradición o TRADICTION en otras palabras es titular quien tiene en su poder el título, es este caso en el espacio existente para el nombre del titular se coloca simplemente las palabras al portador.

Concepto y Características

2009-08-16T12:42:00.003-04:00

Un titulo valor es un documento material, literal y autónomo que sirve a su titular para ejercitar el derecho literal consignado en el mismo.

Un titulo valor tiene por tanto las siguientes características:

1. Es literal o cartular, es decir que siempre salvo expresas condiciones tiene una representación física es decir material.

2. es autónomo, porque siempre tiene vida propia e independiente, no es necesario para su ejercicio presentar algún documento adicional, en otras palabras no es imprescindible relacionar con otro tipo de connotaciones.

3. No es causado, no tiene causa, no es necesario aclarar porque se ha girado el documento porque existe, y su sola existencia es suficiente para respaldar el ejercicio del derecho que se encuentra contenido en el mismo.

4. Su presentación física es obligatoria, es decir, que si el título no existe físicamente, el titular carece de instrumentos idóneo para ejercitar el derecho designado.

Reformas

2009-08-14T21:29:00.001-04:00

De toda la teoría del Corporate Governance surgen oposiciones en plena discusión o casos como el de ENRON y otros casos de hecho, es decir hechos y no necesariamente plasmados en leyes, sugieren un mayor monitoreo por parte de los accionistas y surgen las siguientes oposiciones.

a) Inversionistas Institucionales

Muchos bancos de inversión, fondos de pensiones han dejado de ser inversionistas pasivos y han tomado un rol activo, se interesan en la administración, cuestionan la administración, proponen nombrar directores, lo que no hacían antes.

b) Directores Independientes

Los inversionistas pasivos y los no pasivos buscan sin poner directores independientes, peritos en la administración de negocios o producción de bienes o prestación de servicios, el CEO no podría ser Chairman a la vez.

En resumen el gobierno corporativo de las sociedades en países desarrollados obedece a una estructura consolidada que no es usual.

Teoría de la Firma

2009-08-14T21:24:00.002-04:00

En base a todo lo anterior se ha presentado una serie de teoría que tratan de resolver el conflicto entre la administración (el borrad) y el control (la junta) se han presentado como dominantes las siguientes aproximaciones:

a) Aproximación Regulatoria

La actividad de los directores debe ser altamente controlada por que de otro modo los directores podrían aprovecharse de los accionistas por que realmente controlan a la sociedad esta posición es partidaria de leyes del gobierno corporativo o Corporate Governance.

b) Aproximación de Administración

Realmente la administración de una sociedad está en función de los intereses de los accionistas y al directorio le interesa quedar bien con los accionistas, no es necesario regular nada, el mecanismo funciona por si mismo pero deberían existir normas marco.

c) Aproximación legal – económica

También llamada el modelo contractual. Esta teoría sostiene que los inversionistas son la base de la Sociedad porque dan el dinero, por su parte los administradores son peritos en inversión que cumplen las expectativas de generar riquezas plasmada en dividendos de los accionistas por tanto ambos se complementan, unos necesitan ganar de su inversión y otros ganar de su prestigio.

El estado cumple un papel accesorio según esta teoría y se deben tomar en cuenta:

a. Costos de agencia

Son aquellos que se conforman por los pagos que se realizan a los ejecutivos para que realicen la tarea de representación de la organización en los negocios; los agency costo, son mayores mientras mejores sean los administradores, lo que significa que debería generar una mayor utilidad. Estos realmente son los costos de representación.

b. Mercados

Se deben tomar en cuenta aspectos como el mercado eficiente, en los cuales los costos de agencia se reducen por que el costo de mercado se reduce por si mismo. En otras palabras, si el administrador lo hace mal, también se le paga menos o se lo despide.La sociedad busca preservar su lugar en el mercado y también reducir los agency costs, sin reducir ganancias, este hecho dice la teoría es el que realmente importa.

c. Nexos contractuales

Una sociedad siempre tiene proveedores ya sea de bienes o de servicios algunas veces los bienes y servicios son previstos por sociedades vinculadas a los accionistas, este hecho no es recomendable porque esos hechos contractuales, generan subvenciones o fuga de utilidades y se originan en actos como el SELF DEALING esta relación perjudica el balance económico de la sociedad aunque la relación contractual e inevitable.

Es recomendable que la misma sea con sociedades no vinculadas que generan una administración limpia, no distorsionada, estas limitaciones generalmente están previstas en la ley y generalmente es estatutos.

d. Criticas a la aproximaciones contractuales

Existen críticas a la anterior teoría, las críticas sostienen que los contratos deben ser para cumplirse por tanto no solamente los contratos de la sociedad con terceros sino también, los contratos con los accionistas o los estatutos deberían ser modificables, lo contrario dice que esta teoría genera inseguridad total a accionistas y proveedores o usuarios.

Los Officers

2009-08-14T21:21:00.001-04:00

Cada año el directorio nombra a los Officers o ejecutivos que son como se explico el CEO, CFO y otros que el directorio desee nombrar. Esta delegación no implica un relevamiento una separación de la responsabilidad del directorio, es decir, que el director sigue siendo responsable junto al CEO, al CFO, la regla de la existencia de una mesa directiva, funciona en cualquier directorio del mundo.

Cuando los directores son también CEO, manager o CFO se dice que son Incide Directors, el problema esta en que el directorio supuestamente debe fiscalizar al CEO pero si este esparte del directorio esta designación puede neutralizarse fácilmente, por ello se recomienda que el CEO no sea parte del directorio, ni los managers, preservando la columna de fiscalización de ordenes.A pesar de esto es usual que en corporaciones grandes el Chairman sea también CEO lo que origina una fiscalización especial por la SEC.

Los ejecutivos tienen autoridad que surge del Board y no surge de la junta por tanto son responsables junto al directorio.

El Directorio

2009-08-14T21:17:00.002-04:00

El directorio es el cuerpo de administración de la sociedad representada por definición a la sociedad y tiene la facultad de delegar, encomendar el ejercicio de sus atribuciones a favor de ejecutivos y gerentes.Este control de la administración, sin embargo, origina la posibilidad de que un director contrate consigo mismo o con empresas o personas que están vinculadas a él. Por ello, es natural que se represente un conflicto de intereses llamado SELF DEALING o contrato consigo mismo. Por otro lado el director tienen información que los accionistas no tienen, esa información es normalmente privilegiada y los directores pueden tomar una decisión, que esté en contra de los accionistas. En base a esa información, el nivel de libertad del directorio hace que la relación accionistas – directores sea muy sensible y es necesario considerar:

a) Estructura

Por definición en las sociedades abiertas ya definidas los directores son independientes y manifiestan una opinión normalmente técnica en función al punto en cuestión o negocio, los directores se deben a la junta y no al directorio ya que tienen además responsabilidad ilimitada frente a accionistas y a un tercero de acuerdo a las regulaciones de la NYSE por lo menos 2 directores en las sociedades abiertas deben ser independientes. Generalmente estas nominaciones recaen sobre profesionales universitarios, expertos en administración de sociedades en producción de bienes o en prestación de servicios o en socios senior de empresas de prestigio o firmas legales de prestigio.

b) Reuniones

Se sujetan siempre a estatutos, se pueden realizar, reuniones como en nuestro país, en cualquier momento cuando están presentes todos los del directorio.

El directorio siempre actuar como cuerpo y tiene autoridad como cuerpo, es decir un director no tiene derecho a actuar sino en tanto lo haga con el directorio en conjunto, es decir, que una decisión, resolución individual de un director es ilegal y no tiene sustento. En otras palabras, el directorio y los directores solidariamente son responsables, pero un director no tiene autoridad, este hecho ha sido sustentado en el caso Baldwin Vs Canfield.

Accionistas

2009-08-14T21:08:00.004-04:00

Este modelo exige por tanto que los accionistas exclusivamente inviertan dinero, es decir que no les incumba la administración. Por su parte el directorio administra y por tanto debería ser el más calificado grupo de expertos en inversiones, porque además representa a la sociedad, es este sentido, se consideran los siguientes puntos:

A) El derecho a Votar

Todos los accionistas tienen derecho a votar pero algunas veces existen cuestiones que se aprueban por mayoría simple y en otras se necesita mayoría de 2/3 o mayoría absoluta, en otros casos se imponen conceptos de súpermayorías que exigen la votación de todos los accionistas o una cantidad cercana al 100%. Naturalmente estos se ven influenciados por el President of the Borrad porque es el quien conoce el negocio.

a. Voto Acumulativo

Algunas veces las minorías tienen derecho de juntarse y nombrar en su representación a un director pero eso no es usual cuando las minorías no están interesadas en la administración lo cual además es muy usual.

B) Voto por Proxy

Existen casos en que los accionistas no pueden concurrir a la junta y nombran apoderados que lo harán en su representación, el Proxy es un poder que da un accionista a otro para que concurra en su nombre a la junta de accionistas y vote, estos poderes contienen instrumentos de cómo votar y a veces los accionistas que tienen el paquete obtienen proxys de los accionistas atomizados. Algunas veces también se venden los votos solamente y no las acciones, dicha operación se plasma en la otorgación de los proxys.

C) La batalla de los proxys

Se entendera que es posible que un grupo de accionistas esta en contra de los directores en ese caso es usual que ese grupo busque conseguir proxys de accionistas, lo mismo hace el directorio generando una batalla de proxys unos por permanecer y otros por sacarlos. Sin embargo quien tiene ventaja es el directorio que ademas tiene información que no tiene el inversionista y puede manejar la junta.

a. Problemas de acción colectiva

Como se comprenderá surgen problemas de control, coordinación de los accionistas; es decir, que no siempre se ponen de acuerdo los accionistas en una posición, la misma que es normalmente manejada por el directorio bajo términos de obligación que muestra la diferencia entre administración y control.

b. Gastos de los proxys

Es muy costos llevar una junta por Proxy por el costo que representa el conjunto de formalidades ya que este costo es cargado a la sociedad, este costo se llama AGENCY COST y es un costo asumido por la sociedad por cuenta de los accionistas.

i. Caso Rosenfeld Vs. Fairchild & Airplane Corp.

Resolvió un reclamo en el cual los accionitas opinan que la sociedad no debe destinar de sus utilidades montos para el pago de los gastos de votación por Proxy, la corte en su pronunciamiento estableció que era legítimo dicho pago porque constituía parte del ejercicio de los derechos de los accionistas y se refería a esa calidad de accionistas y no de inversionistas ordinarios.

c. El derecho de Fidelidad

Conocido como DUTY OF LOYALTY o deber de lealtad es una obligación de los directores para actuar siempre en interés de los accionistas y no en interés propio, de aquí surge la relación entre accionistas y administradores. Los administradores tienen el derecho de que los directores actúen con lealtad pero como eso no siempre sucede, surge el derecho de recibir protección del estado frente a la infidelidad de los directores esta protección es también referida al hecho de que los accionistas no tiene un completo control de temas tales como: las adquisiciones hostiles que por vincularse sin mucha información son manejados por los administradores.

D) La democracia de los accionistas

Una sociedad se rige por el concepto de democracia, es decir el gobierno de los negocios por tanto en una junta prevalece el criterio de la mayoría sea esta simple, absoluta o súper mayoría.

E) La compra de votos

Siendo que existen en las sociedades abiertas accionistas que son inversionistas pasivos, es usual que estos en algunos casos vendan sus votos en una determinada junta, este acto no es enteramente legal pero es usual por la pasividad del accionista, lo correcto es para fines de votación lleguen a acuerdos en forma previa lo cual es usual en nuestros países y recomendable en países en desarrollados.

En este punto existe un caso llamado Blasius Industries Vs. Atlas Corp. En el cual los directores nuevos habían tratado de que el nombramiento de directores no sea realizado en reunión de accionistas sino por voto directo, lo cual al final la corte ratifico.

F) Derecho de Expresión

En general en las sociedades, cada acción de derecho a un voto salvo que se establezca que no tienen voto (accionista preferido), o que tiene mas de un voto como las acciones extraordinarias, como sucede en las sociedades de países desarrollados

El voto es una forma de expresión de los accionistas y de las decisiones de la junta se las entiende como resoluciones de cuerpo surgidos del voto.

a. Caso Auer vs Dressel

Los directores habían tratado de despojar a los accionistas del derecho de elegir directores o sea del derecho de expresión y ello era porque los directores controlaban la sociedad y nombraban a la mayoría de los directores y como directores que eran se negaban a convocar a junta para cambiar esas reglas. La corte rechazo ese hecho al considerarlo restrictivo de la libertad de los accionistas.

G) Derecho de información

Los accionistas tienen el derecho por definición a recibir y toda información de la sociedad así por ejemplo: es común en paises desarrollados y en el nuestro, que se entregue a los accionistas una copia de los estados financieros antes de concurrir a la junta ordinaria, este derecho de informar es irrestricto que permite que los accionistas voten en función de lo que conocen.

El Modelo Legal Aplicable.-

2009-08-14T21:07:00.001-04:00

De acuerdo a lo anterior el modelo tiene dos elementos claramente diferenciables: por encima están los accionistas SHAREHOLDERS O stockholders, por debajo esta el directorio BOARD, los accionistas estan atomizados por lo que el directorio debe estar constituido por personas idóneas y que actúen en función de los intereses de los accionistas.

Ámbito del Estudio

2009-08-13T22:39:00.002-04:00

Básicamente el Corporate Governance se concentra en el análisis de empresas públicas bajo el concepto americano, cabe recordar que una empresa pública bajo el concepto americano es aquella que cotiza en la bolsa de valores y no aquella que pertenece al Estado como se entiende en otros países, bajo este contexto general el ámbito de estudio, se divide en:

A) Sociedades o Empresas Públicas

Son aquellas que son las mas numerosas en el mercado americano y de hecho son las mas grandes, y en el mercado mundial, estas empresas obtienen su financiamiento no de entidades bancarias, ni de prestamos de los accionistas, ni de utilidades (financiamiento interno) sino que obtienen su financiamiento de la emisión de acciones para su venta al público en la Bolsa de Valores.

Estas empresas registradas en el mercado de valores originan un interes en el inversionista por los dividendos que paga y no por la clase de bienes o servicios que presta, de acuerdo a concepto Dodge Vs. Ford analizado anteriormente. Un inversionista común, encuentra atractiva en comprar acciones de esa sociedad por los dividendos que esa inversión le genera, esta mentalidad de acción es muy diseminada en la población americana, el financiamiento de empresas públicas por medio de las Bolsa alcanza a 4 trillones de dólares anuales del país que invierte en bolsa, del total de 280 millones. En este mercado, se comercializan más de 100 billones de acciones anualmente con un volumen diario que supera los 16 billones de dólares.

B) Mercado de capitales

Es aquel mercado en el cual justamente se emite las acciones también conocidas como stocks cuyo fin es lograr financiamiento con la única obligación y compromiso de lograr un dividendo prometido bajo la alternativa de perder imagen en caso de no hacerlo. Es decir que ls Sociedad puede perder fácilmente liquidez, si muetra un rendimiento menor al requerido, para esto se definen dos grupos de mercado:

- Mercado de Valores Primario es aquel en el que se emite por primera vez acciones para lograr financiamiento en el mercado bursátil. También se llama mercado de financiación.

- Mercado de Valores secundario es aquel en el que se venden acciones que han sido emitidas anteriormente, se revenden acciones.

Esta reventa puede realizarse ya sea porque las acciones han subido de precio y el accionista logra ganancia en la reventa o porque las acciones han bajado y el accionista quiere deshacerse de ellas, esta posibilidad de generar liquidez por parte del accionista, hace atractivo al mercado, porque permite invertir o retirar inversión del mercado bursátil con relativa facilidad. Por eso se llama mercado de negociación.

a. Beneficios

Los beneficios de la inversión por medio del mercado de valores son mas bien para el inversionista ya que tiene el fin de diversificar, colocando su inversión en empresas en las que generen mayores ingresos. Entonces generan un efecto por el cual el inversionista no esta realmente interesado en la actividad de la empresa, no le interesa que produce la empresa, solo le interesa cuanto de dividendo le van a pagar. Lo importante es lo que gana no lo que hace y es llamado inversionista pasivo o passive investor que ha dejado de lado el concepto de propietario, para el no es importante ser propietario de una empresa, sino que esa empresa le dé utilidades, al contrario de lo que sucede en Latinoamérica que se aplica el cocepto Orgulloso de ser Propietario o Proud to be Owner, en nuestros paises parece ser más importante ser dueño que generar utilidades, es otra distorsion de las Sociedades.Por otro lado, el obtener financiamiento bursátil es mas barato que el financiamiento bancario. Además el mercado ofrece fuente casi infinita de fondos.

b. Protección de los accionistas

Al existir inversionistas pasivos, es importante la regulación por medio de entes para ese fin, mecanismos de control como son los existentes para la New Cork Stock Exchange NYSE (Bolsa de Valores de Nueva Cork) o el NASDAQ National Administratio of Securities and Dealears Quotation (Administración Nacional de Valores y Cotización de Distribución), ambos se encuentran controlados por el ente regulados Security and Exchange comisión SEC. Estos entes protegen al accionista de aspectos tales como la confidencialidad de la información corporativa (no disclosure o CONFIDENCIALITY). Estas entidades prohíben la divulgación de información errónea a favor de los directores. También mantienen en confidencialidad absoluta los métodos de control sobre las Sociedades y exigen la apertura total de la información de estas, la apertura recibe el nombre de DISCLOSURE (o apertura que se basa en el principio de transparencia).

c. Insider Trading

O contratación de ejecutivos en beneficio propio, usando información confidencial. Es decir, contratación en base a la información que no tiene un ejecutivo si este no fuera tal ya que en esas funciones tiene acceso a documentos e informes que no conocería como un tercero.

d. Market Manipulation

Se evitan Actos que eviten beneficios de monopolio o competencia desleal.

C) Hipótesis de mercado de Capitales Eficiente

Esta hipótesis sostiene que un determinado movimiento de los negocios de una sociedad, define el sentimiento del mercado; es decir el mercado define cuanto cuesta una acción no en base a su valor nominal ni a su valor contable, sino a la forma de cómo desarrolla sus negocios y a la imagen que muestra en el mercado: cumpliendo sus metas, demostrando crecimiento, por la imagen de su CEO, CFO, etc. Esta eficiencia para fijar el precio surge de cómo lo esta haciendo la sociedad.Existen críticas a esta hipótesis; la simple información general al público, no puede definir el valor de una empresa y las acciones valen lo que es demostrable contablemente y no lo que psicológicamente piense alguien. Esta posición ha sido superada y la hipótesis de mercado eficiente prevalece en el mercado americano y se dice que es idónea porque se basa en la información completa

D) Concepto de separación de la propiedad y del control

Las sociedades tienen su control completamente disperso y los inversionistas pasivos no tienen interés en participar en la administración, por eso se produce un fenómeno punico por el cual el directorio es quien define el destino de la Sociedad ante la pasividad de los inversionistas; es decir el directorio se vuelve omnipotente y adquiere un sentimiento de dominio de la sociedad, sin embargo si el directorio es ineficiente quien pierde es el inversionista, que no participa en la administración de la Sociedad.

E) Sociedades de propiedad pública y de propiedad privada

Las sociedades de Propiedad privada y cerradas son aquellas en las que los accionistas son parientes entre sí, amigos y personas que tienen intereses comunes y generalmente también son directores, gerentes estas sociedades son las menos en el mercado americano y japonés, pero en nuestro país es común.Las sociedades abiertas tienen mecanismos de control sobre las actividades de administración y por eso además la ly protege al inversionista pasivo, imponiendo control por cuenta de este en base a actos que se han estudiado, este control es rígido por parte del estado americano y mucho mas luego de la quiebra de ENRON o la Worlddocom y otras sociedades en el mercado americano, con la complicidad de los auditores externos Arthur Andersen firma de auditoria que en sus tiempos fue la primera del mundo y hoy ha desaparecido.

Introducción

2009-08-11T21:24:00.001-04:00

El corporate Governance o gobierno corporativo o gobierno de las sociedades se basa en una teoría que quiere analizar la relación existente entre los administradores y los propietarios de una empresa, busca proteger intereses de los accionistas que pueden ser perjudicados por una mala administración o por la discrecionalidad absoluta de un accionista mayoritario o por la discrecionalidad de los administradores que pueden llegar a tener un poder ilimitado. No se debe olvidar que el Borrad nombra a los managers y a los “executives” de la sociedad, que ejecutan los negocios de la sociedad.

Cabe notar que existen dos tipos de sociedades: las abiertas y las cerradas.

- Las sociedades abiertas: son sociedades que dan cabida y tienen accionistas no vinculados entre si por tanto en estas es muy posible que el control no recaiga sobre las mismas personas encargadas de la administración; es decir, que un accionista no necesariamente puede llegar a ser director, el problema es entonces que en estas sociedades un director no debe proteger sus intereses de los accionistas y ese elemento requiere gran control y análisis.

- Por otra parte en las Sociedades cerradas el control es el mismo que la administración es decir que un accionista es también director y es aquí donde se plantea la distorsión que será objeto de análisis en materia de sociedades cerradas.

Mecanismos de Ajuste y Cooperacion Internacional

2009-08-10T21:04:00.000-04:00

Concepto.-
Las sociedades siempre tienen la tendencia de agruparse para proteger recíprocamente sus intereses el fin de protección y colaboración esta sustentado algunas veces, por dos tipos de contratos:

i) Contrato de Kwok How
Bajo este contrato las partes se comprometen a entregar partidas de tecnología bajo parámetros pre-acordados que permiten estimar su valor, algunas veces esta transferencia es indirecta es decir que no se pacta expresamente la transferencia, sino que esta resulta como efecto de un contrato, por ejemplo: Contrato de Ingeniería Llave en mano en los que existe una transferencia de tecnología.
Estos contratos están rodeados de amplia seguridad, cláusula de confidencialidad, respecto de los comerciantes comprometidos.

ii) Consorcios
Como se explico oportunamente, el consorcio es un contrato que adopta la forma de un contrato de asociación accidental o de cuentas en participación, por el cual dos comerciantes se comprometen a intercambiar tecnología de administración de producción y gerencia así como intercambiar beneficios en logística y este acuerdo tiene por objeto estimar el valor que se otorgará a cada tipo de cooperación.

a. Cooperación: La cooperación puede ser referida a temas como: Formas de ingeniería, financiamiento, métodos de comercialización, adiestramiento de personal, intercambio de productos, asesoramiento y acceso a infraestructura, algunas veces estos acuerdos se plasman en la forma de consorcios, como se explico un consorcio se sustenta en la estructura de un contrato de sociedad accidental o cuentas en participación.

b. Agrupamientos: Los agrupamientos son reuniones temporales sin mezcla entre sociedades, es decir, que una sociedad se une a otra u otras, se agrupa o otra sin confundir su patrimonio ni dar lugar a una nueva; es decir, que cada entidad conserva su identidad tal es el caso del comportamiento de un grupo de empresas que protegen sus intereses de una forma parecida a una cámara pero sin que exista una cámara mas bien con una orientación, como : intercambiando tecnología, know how, etc. Que les permitan competir con otras empresas similares.

c. Unión de empresas: Bajo esta forma, las empresas si pueden formas subsidiarias o empresas controladas por ambas, con el fin de cumplir un proyecto, sin embargo, la unión si implica la pérdida de su individualidad, respecto de un tema puntual tal es el caso de las Compañías: Nestle y cereales CPW que formaron subsidiarias en el mundo para producir Gornflakes Producto similar al de la marca CornFlakes.

Estructuras Empresariales Internacionales

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A) Trading Company

Son sociedades cuyo giro social es el de comercialización y distribución, estas Sociedades no tienen otra virtud que la de conocer completamente un mercado no producen ni generan valor agregado pero su atractivo es el de dominar la logística dentro de una jurisdicción por lo cual reciben productos de fábricas con destino a su distribución a cambio de un margen en el precio que las hacen las sociedades mas productivas en términos de dividendos cuando son eficientes.

B) Trading Company y Comercialización Internacional

Los productos Internacionales normalmente no tienen interés en crear sucursales o subsidiarias de distribución por la dificultad que conocer el mercado implica; es decir, que la opción para la distribución es la suscripción de contratos de distribución con varias Trading Companies locales lo que les permite introducir un producto en un mercado desconocido.

C) Trading Company y los Consorcios de Explotación

Existen grupos de empresas que bajo la forma de consorcios introducen productos a distintos mercados el fin de estos consorcios es compensar sus debilidades y fortalezas a nivel de comercialización y normalmente se producen dentro de grupos homogéneos pero complementarios, por ejemplo: industrias de alimentos en países como Chile que tiene una de las estructuras de comercialización internacional más sólida del mundo.

Otras formas de organización de negocios

2009-08-10T20:54:00.003-04:00

A) Holding

Es una forma de organización de los negocios es una estructura corporativa compleja la palabra HOLDING viene del verbo en ingles “TO HOLD” que significa agarrar, sostener. Una sociedad holding es llamada también SOCIEDAD DE CARTERA o SOCIEDAD DE INVERSIONES o SOCIEDAD PORTAFOLIO DE INVERSIONES esta sociedad únicamente tiene por objeto de invertir en otras Sociedades en las cuales tiene una participación mayoritaria que le permite controlar completamente a esas sociedades subsidiarias. Este control se plasma en el hecho de que el accionista mayoritario es la sociedad de inversión. A su vez, la subsidiarias tengan personalidad propia como resultado final quien controla a las subsidiarias es la sociedad que controla el Holding, el control de la sociedad A respecto de la sociedad G, se denomina control indirecto.

Un Holding no se forma por la exclusiva voluntad de las partes o por medio de un acto de constitución, sino que surge de la evolución de los negocios de un conjunto de sociedades, no se puede crear un holding en un día pero si se puede reorganizar un grupo empresarial desordenado dando lugar a un Holding.

Frecuencia.-

Son frecuentes en mercados desarrollados y la localización territorial de las sociedades del grupo, no necesariamente se limitan a un solo territorio sino que puede extenderse en varias jurisdicciones.

Aspectos de jurisdicción.-

Los holdings al estar formados sus componentes bajo distintas jurisdicciones o la misma jurisdicción y al ser sociedades individuales diferentes a las otras, es decir, distintas entre sí, forman grupos económicos con presencia internacional.

B) Cartels

Los cartels son formas de organización de los negocios en los cuales varios comerciantes se reúnen y se dividen un mercado en el cual desarrollan una misma actividad, es decir que estas sociedades realizan acuerdos que evitan competir entre sí. Esta constituye una conducta ilegal cuando se violan los principios de la regulación antimonopólica.

C) Trust

Son formas de negocios que se basan en la confianza y fidelidad de sus miembros los cuales asumen compromisos de colaboración y responsabilidad mutua, basados fundamentalmente en la confianza recíproca.

D) Multinacionales

Son sociedades que tienen presencia oficial en varios países, o sea presencia formal ya sea por medio de sucursales o subsidiarias es decir, que tienen un grupo de sociedades que controlan las cuales han sido constituidas o establecidas bajo diversas jurisdicciones y bajo múltiples nacionalidades.

E) Transnacionales

Son sociedades que por la envergadura de su giro han superado la esfera local su jurisdicción en la cual esta su domicilio persona y sin constituir ninguna subsidiaria o sucursal tienen presencia comercial, superando las fronteras.

Responsabilidad en los Joint Venture

2009-08-08T23:23:00.001-04:00

Un Joint Venture por no constituir una sociedad origina una responsabilidad ilimitada respecto de sus miembros, es decir que un tercero puede reclamar a los miembros de manera ilimitada. Como se ve esta regla es la misma que rige para los consorcios.

Claúsulas Especiales

2009-08-08T23:19:00.000-04:00

a) Non Consent Risk

Riesgo no consentido, no aceptado, bajo esta clausula que es posible pero no obligatoria en los Joint Venture, se llega a un acuerdo por el cual es posible que una de las pares no este de acuerdo con el compromiso es decir que no muestre un consentimiento para asumir el riesgo en ese caso puede retirarse, pero los otros miembros continúan; si el proyecto tiene éxito el socio retirado puede regresar y bneficiarse, pero debe:

- Reembolsar todos los gastos a los que se arriesgaron

- Pagarles una multa por retiro

b) Sole Risk

Bajo esta cláusula las partes acuerdan que existe la posibilidad de que uno coninue solo el proyecto que propone y los demás se retiren en ese proyecto, si tiene pérdidas por ese proyecto los asume solo y si tiene éxito los otros tienen el derecho de reingresar al proyecto exitoso si es que:

- Pagan gastos del que se quedo solo en el proyecto

- Pagan un premio igual a 5 o 10 veces los gastos.

Nótese que en el primer y segundo caso si el proyecto no resulta quienes asumieron el riesgo pierden sin que el que se separo o separan tengan responsabilidad alguna.

Clases de Joint Venture

2009-08-08T23:13:00.000-04:00

a. Mining Partnership

Es una clase de Joint Venture cuando el objeto del contrato tiene como fin la explotacion de recursos mineros el contrato que se suscribe se denomina “MINING PARTNERSHIP” y bajo este contrato el estado cede al comerciante el derecho a explotar yacimientos mineros esta figura ampara varias operaciones.

i. Modalidad Cotenancy

Se origina la copropiedad del suelo, los titulares del yacimiento son las partes del contrato y cada una de ellas tiene el dercho no exclusivo para realizar trabajos de explotación. Si tiene éxito los demas le reembolsan el monto de inversión.

ii. El Minning Partnership

Este en algunas legislaciones es una forma corporativa que surge de la ley por el solo hecho de que las partes se dedican a esa actividad.

b. JOA

Son los Joint Operating Agreement o contrato de operación conjunta mas conocidos como JOA, son contratos que recaen sobre yacimientos hidrocarburiferos el Estado otorga al participante o comerciante el derecho de explotar un yacimiento y ese derecho es otorgado por medio de las entidades estatales de petroleo llamadas NATIONAL OIL COMPANIES NOC, también se conoce como Host Company. La identidad de lo entes del Estado es similar para los contratos de National Mining Companies.

Operadores.

Los operadores de estos contratos son siempre Internacional Oil Companies (empresas pretoleras internacionales) llamadas también IOC. Por lo menos en un inicio, las IOC (muchas veces son varias) asumen el riesgo. Algunas veces, luego de un tiempo quien toma el control y asume todo el riesgo es un solo operador.

Cuando hablamos de operador, el Derecho norteamericano, este concibe una figura sofisticada llamada el Operator´s lien, por la cual se le otorga al operador de un Joint Venture el derecho de retener la producción que corresponde a un no operador cuando este no quiere reembolsarle los gastos por el grupo. Esta figura no existe en contratos latinoamericanos por lo menos en la actualidad.

Por otro lado, en general, los JOA norteamericanos eximen al operador de toda reponsabilidad, salvo por casos de culpa o dolo.

Diferencias esenciales.- Conviene anotar aquí una diferencia importante y esa se refiere la concepción del Derecho Norteamericano que considera a la riqueza del subsuelo como una parte más de la propiedad o un derecho otorgable mediante una licencia (o lease). En la mayoría de los países latinoamericanos la riqueza del subsuelo es de dominio originario, inalienable e imprescriptible del estado.

Modalidades de Joint Venture

2009-08-08T23:10:00.000-04:00

A) Equity Joint Venture

Es un Joint Venture con el cual en una clausula, las partes se comprometen a construir una sociedad en caso de que se produzca un evento que puede ser: ganar la adjudicación de un proyecto, completar un proyecto exitosamente u otras circunstancias similares, las partes acuerdan anteladamente lo siguiente:

- Nombre dela Sociedad

- Capital- Domicilio

- Participación

- Estatutos.

Este acuerdo generalmente se plasma en un documento llamado “Sharholders Agreement” que es un pacto de accionistas en el cual acuerdan todos estos aspectos vinculados con el Equity Joint Venture.

B) Non Equity Joint Venture

Son los Joint Venture en los cuales no existe ningún compromiso de formar una nueva sociedad, de las partes, entonces, se dispersan y tomarán su camino cuando el proyecto para el cual firmaron el Joint Venture, concluya. Esto evita mayores compromisos y facilita la separación, una vez que las metas han sido cumplidas.

C) Joint Bidding Agreement

Es aquel Joint Venture que surge para la participación conjunta de partes en una licitación y si la licitación tiene éxito para ellos, entones si asumen el compromiso, ya sea de firmar un Joint Venture o constituir una sociedad, es decir que un Joint Venture Bidding Agreement puede ser muy parecido a un Equity Joint Venture.

Antecedentes Históricos

2009-08-08T23:07:00.000-04:00

Esta figura nació en Inglaterra, con la concepción de las partnership y las corporations para llegar luego a la llamada Joint Stock Compañy.

En el derecho anglosajón el antecedente mas claro esta en el derecho escocés con la característica esencial de la transitoriedad, parecida a la Association en Participatión del derecho francés.

En el derecho francés, también es un antecedente, además de las Association en Participation , de la llamadas Groupement d´interet economique o grupos de interés económico y la Filiale commune, muy parecido a la actual figura del Joint Venture.

En resumen, las empresas se agrupan para ejecutar proyectos de cierta importancia, estas se llamaban Asociation des Enterprises que se caracterizaban por la solucion solidaria de riesgo y por recibir del Estado yacimientos sobre los cuales concentraban su giro social.

En Latinoamérica, los antecedentes más inmediatos están en Argentina, que regula esta figura bajo el nombre de Unión Transitoria de Empresas, aunque la analogía es criticada por algunos autores.Finalmente, en Brasil los Joint Venture se regulan en base a reglas de los consorcios y de las reglas de las sociedades en cuentas de participación.

Características del Joint Venture

2009-08-08T23:05:00.000-04:00

a) Personalidad
Un Joint Venture no tiene matricula, no tiene personalidad y no constituye una persona jurídica y cada uno de sus miembros posee su personalidad.

b) Documento de Formación
Un Joint Venture es un contrato, no es una estructura corporativa con personalidad propia. Este contrato básicamente se asemeja, en cuanto a su estructura, al contrato de Asociación Accidental o de cuentas en participación, básicamente tiene las partes siguientes:

i. Describe la naturaleza, nacionalidad de las partes
ii. Define el objeto del contrato
iii. Establece el monto de la inversión comprometido por una de las partes
iv. Aclara la responsabilidad originada en el proyecto
v. Define las obligaciones tecnicas de las partes
vi. Establece la forma de resolucion de disputas que puede ser sujeta a una u otra ley, y sujeta a arbitraje o a la justicia ordinaria.

c) Obligaciones de las partes

Normalmente las obligaciones de las partes son esencialmente distintas, los estados no asumen perdida alguna en tanto que los inversionistas si asumen todo el riesgo y no pueden alegar pérdidas comunes con el estado.

Naturaleza del Joint Venture

2009-08-08T23:03:00.000-04:00

EL Joint Venture es un contrato vinculante, estrictamente entre las partes no se registra no se requiere autorización para su ejecución, en realidad lo que sucede es que, por su naturaleza, es usual que una de las partes sea el Estado.

Estos contratos en países sirven para instrumentar las actividades mineras e hidrocarburíeras de explotación en los cuales el Estado aporta los yacimientos y los participantes ponen el capital y asumen el riesgo de modo tal que si el Joint Venture arroja perdidas las mismas no son asumidas por el Estado.

Concepto de Joint Venture

2009-08-08T23:00:00.000-04:00

Es una forma de realización de negocios que no constituye una sociedad. Un Joint Venture (JV) o contrato de riesgo compartido es un acuerdo de voluntades destinado a crear una situación patrimonial que obliga a los suscribientes a la ejecución y cumplimiento de una actividad puntual, Un Joint Venture, no tiene personalidad propia, por tanto no tiene órganos propios ni estructura propia.

En otras palabras, es una reunión de fuerzas entre dos o mas empresas del mismo o diferentes países, que tiene por objeto la ejecución de una operación específica en ámbito como el industrial, comercial, de inversión, producción o comercialización.

Es un concepto muy amplio que tiene las siguientes caracteristicas básicas:

1. Es ad-hoc, es decir porque se avoca a un solo proyecto y tiene duracion limitada.

2. Existe una comunidad de intereses

3. Tiene por objeto lograr una utilidad común a las partes

4. Existe participación igual en las perdidas

5. Existe un control conjunto que es compartido entre los participantes.

Formas de realizacion de Negocios – actos aislados y actos permanentes

2009-08-08T20:50:00.000-04:00

Dependiendo de las leyes que rigen un país, estas pueden prohibir que una sociedad no tenga registro en el país de residencia y que realice actos comerciales habituales dentro del territorio nacional; es decir que para que una sociedad pueda desarrollar un giro en un país determinado (si el giro es habitual) obtener una matricula de comerciante.

Sin embargo, hay una excepción basada en la TEORIA DE LOS ACTOS AISLADOS por esta teoría una sociedad extranjera puede realizar un acto comercial sin la necesidad de registro especial, siempre y cuando sea el único acto que se realice en el país, de otro modo necesita establecer una sucursal o constituir una subsidiaria para continuar su giro social, de no hacerlo se entiende que la sociedad es una SOCIEDAD DE HECHO que origina en contra de sus accionistas una responsabilidad ilimitada.

Diferencias entre Sucursal y Subsidiaria

2009-08-08T20:44:00.000-04:00

Sucursal.-

Es la prolongación de una sociedad; es decir, que se entiende como parte de esta y por tanto no es una entidad individual o separada de la casa matriz; es como el brazo de una persona que se destina a la realización de un negocio en particular. Una sucursal de empresa extranjera por lo tanto, es como el brazo de la matriz la cual tiene su domicilio en otro país. Si la sucursal tiene pérdidas u obligaciones respecto de terceros, existe la posibilidad de que pueda afectar a la matriz, es como si una persona tuviera una enfermedad en el brazo que le puede afectar.

Las características básicas de las sucursales son:

- No tiene capital propio tienen un Capital Asignado, es decir, un capital destinado a operaciones puntuales

- Su capital no se divide en acciones cuotas o algún otro tipo de formas

- No tiene personalidad propia

- No tiene directorio propio

- No tiene asamblea o junta propios

- Todo acto celebrado por la sucursal se entiende también vinculante con la matriz en un sentido abstracto

- La sucursal se establece bajo las leyes del país de residencia y obtiene una autorización para su funcionamiento. Nótese que no se constituye, no se le otorga personería y solo se le reconoce existencia bajo funcionamiento bajo las leyes del país de su constitución y capacidad para ejercer el comercio en el país.

- Se sujeta a reglas de contabilidad del pais de residencia, pero puede adoptar contabilidad extranjera para fines internos. Esta es consolidada en la matriz con o sin efectos fiscales según corresponda a sus reglas locales de su pais.

- Debe llevar el nombre de la matriz, seguido de las palabras “Sucursal País”.- Todos los representantes son nombrados por la matriz

- Internacionalmente una matriz se conoce como BRANCH que quiere decir rama.

Subsidiaria.-

Es una sociedad con vida propia e independiente, y no tiene ningún tipo de vinculación corporativa con la sociedad que la maneja o la controla. Una subsidiaria tiene por tanto órganos de decisión propios, capital propio, y si llega a quebrar no afecta a la sociedad controlante porque no tiene vinculación con esta.

La sociedad controlante es entendida como aquella que tiene en la subsidiaria una participación en el capital que le permite tomar libremente decisiones con el quórum necesario que le permite tomar cualquier decisión que afecte a la sociedad en cualquier sentido.Se podría hacer una analogía entre un padre=sociedad controlante y un hijo = subsidiaria; por eso una subsidiaria recibe el nombre de FILIAL, palabra que proviene del latin filho que significa hijo.

Como se vera en otro articulo una subsidiaria es el elemento esencial para la conformación de los Holdings.

Diferencias entre una Sociedad una Empresa y un Negocio.

2009-08-05T21:57:00.000-04:00

Sociedad.-

Es una persona jurídica que no tiene existencia física, es originada en un contrato o pacto social sustentado en el ANIMUS SOCIETATIS o voluntad de formar una sociedad y se rige a las reglas que se analizaran en este tema.

Empresa.-

Es el conjunto de bienes intangibles y tangibles los cuales configuran un conjunto de elementos que permiten una actividad comercial. Una empresa puede ser una sociedad pero también pertenecer a una sola persona (empresa unipersonal). En ese contexto es correcto llamar empresa a una sociedad pero no es estrictamente apropiado ya que una empresa también puede estar conformada por una sola persona. Es decir, siempre una sociedad es una empresa, en tanto que una empresa no siempre es una sociedad.

Negocio.-

Es un acto comercial que tiene fines de concretar una operación puntual con fines de lucro. Un negocio es ejecutado por una empresa que puede o no ser una sociedad.

Una empresa realiza varios negocios en función a su giro, los cuales forman parte de su actividad empresarial.

Clasificación básica de las Sociedades Comerciales

2009-08-04T23:21:00.000-04:00

Las sociedades comerciales, básicamente pueden dividirse, desde los siguientes puntos de vista:
i) Desde el punto de vista de su capital

a. Sociedades de personas.- Son aquellas sociedades en las cuales el elemento personal es importante y es el predominante para el nacimiento del vinculo. Es decir, que la predominancia del capital pasa a segundo plano y dentro de estas sociedades no es igual tener un socio que otro aunque ambos realicen los mismos aportes. Este es el caso de las Sociedades de Responsabilidad Limitada “SRL”, en las cuales el ingreso o salida de un nuevo socio debe ser aprobado previamente por la Asamblea Extraordinaria de Socios. Si no existe esa aprobación una salida o ingreso de socios no son posibles porque la calidad personal es importante antes que el aporte mismo. Adicionalmente dicho ingreso o salida deben ser aprobados por el Registro de Comercio y ninguna transferencia es considerada valida hasta que dicha aprobación sea manifestada.

b. Sociedades de Capitales.- Son aquellas sociedades en las cuales no interesa el elemento persona, es decir que cualquiera puede ser accionista de la misma en tanto realice el aporte del capital respectivo y sea titular de acciones y este debidamente inscrito en el Libro de Registro de Accionistas. Este es el caso de las S.A. donde las acciones son transferidas vendidas sin autorización de nadie y libremente. Como efecto de directo de esta libertad cualquiera puede llegar a ser accionista de la sociedad si cumple las condiciones anotadas. Lo importante en estas sociedades es el aporte y el elemento personal no tiene tanta relevancia como en las SRL.

ii) Desde el puntos de vista de la responsabilidad.
Se clasifican en Sociedades de Responsabilidad Limitada y Sociedades de Responsabilidad Ilimitada

a. Responsabilidad Limitada.- Al decir de Responsabilidad Limitada no nos referimos al tipo societario de SRL sino, a que los socios o accionistas asumen responsabilidad civil (en términos analizados oportunamente) únicamente hasta el monto de sus aportes. La responsabilidad se limita a dichos aportes; es decir de producirse la liquidación y disolución de la sociedad y de resuiltar un pasivo respecto de tercerosm este pasivo no seria pagado por los socios o accionistas con su patrimonio personal y solamente se cumpliria con el pago de dicho pasivo hasta agotar el monto de los aportes de los osios o accionistas. En otras palabras, la responsabilidad originada por la actividad comercial se limita a dichos aportes.

Por definición la responsabilidad limitada es una regla de las siguientes sociedades:

-Sociedades de Responsabilidad Limitada SRL
-Sociedades Anonimas S.A.
-Sociedades Anonimas Mixtas SAM o Sociedades de Economia Mixta SEM.

b. Responsabilidad Ilimitada.- Por el contrario existen sociedades en las cuales la responsabilidad no se limita a los aportes de los socios si no que la responsabilidad se extiende mas allá de dichos aportes, alcanzando hasta su patrimonio personal. En estas sociedades, en la eventualidad de una disolución y liquidación y de la existencia de un pasivo por efecto de dichos actos respecto de alguien, entonces al acreedor podría sugerir una acción de cobro sobre el patrimonio de los socios recayendo sobre su patrimonio personal.

Por Definición la responsabilidad ilimitada es una regla de las siguientes sociedades:- Sociedades Colectivas- Sociedades en Comandita Simple- Sociedades en Comandita por Acciones (cuando se refiera a los socios gestores)- Empresas Unipersonales (esta no es una sociedad)

iii) Desde el punto de vista de la participación del Estado (forma de enajenación de su participación)Se clasifican básicamente en dos:

a) sociedades anónimas.-

b) Sociedades Anónimas Mixtas o Sociedades de Economía Mixta.-

2.- Elementos y Características.-

Atributos

Como toda persona jurídica, las sociales tiene atributos similares a los de las personas naturales, estos atributos son:

a. Domicilio.- Es el lugar en el cual la Sociedad desarrolla sus actividades principales, nos remitimos a lo explicado en la parte de atributos de la personalidad y la teoría de las Sucursales.

b. Patrimonio.- Concepto legal de patrimonio: Es el conjunto de bienes, derechos y acciones que tiene una sociedad comercial el cual que engloba, comprende tanto los bienes presentes como futuros. Nótese que el concepto citado es sustancialmente diferente al concepto de patrimonio desde el punto de vista contable.

De este concepto deriva otro concepto importante que es el del Patrimonio Negativo. Este concepto expresa aquel estado de situación patrimonial en el cual una sociedad ha sobrepasado en pérdida todo su capital pagado; es decir que ha superado superabundantemente la barrera de la quiebra técnica.

Se entiende por quiebra técnica al estado de situación patrimonial en el cual las perdidas acumuladas de una sociedad superan el 50% del capital pagado. Esto obliga a tomar una de las vías siguientes necesariamente:

- Reducir el capital hasta un monto que haga desaparecer la proporción anotada o que haga desaparecer completamente la perdida. Por decirlo de otra manera, lo que sucede es que la perdida se come al capital pagado.

- Aumentar el capital originando un incremento directo de la cantidad de acciones de modo que las proporciones desaparezcan o

- Realizar una absorción de perdidas mediante aportación de dinero o por la capitalización de cuentas capitalizables como se explicara mas adelante.

c. Nombre.- En materia de sociedades, el nombre tiene una regulación especial y esta vinculada necesariamente al tipo social que adopta la sociedad; es decir, un nombre comercial no es absolutamente libre o discrecional y debe sujetarse al CCB en cuanto al tipo societario adoptado.Por otro lado, una sociedad no puede actuar identificándose con una marca, además debe recordarse que el nombre comercial tiene validez en cualquier parte del mundo y tiene grandes diferencias con la marca.

d. DuraciónLa vida de una sociedad no puede ser indefinida y debe necesariamente fijarse el tiempo limitado que durará. Terminado ese tiempo, se extingue la personalidad de la sociedad salvo que los socios o accionistas manifestaren su voluntad para prorrogar el tiempo de duración de la Sociedad.

e. GiroEs el objeto, es la actividad principal de la sociedad. No puede existir una sociedad que tenga varios objetos o que tenga un giro indeterminado; el objeto debe estar claramente y expresamente contenido en los documentos de constitución ya que el mismo (el giro) tiene diversos efectos de orden tributario, regulatorio y comercial.

f. Tipo.- El tipo social es la estructura adoptada por la sociedad. Este tipo es cerrado o excluyente.

Concepto de las sociedades comerciales y su importancia en la historia

2009-08-04T23:17:00.000-04:00

Una sociedad comercial es una persona jurídica de derecho privado conformada por un conjunto de personas naturales o jurídicas que realizan aportaciones al capital con el objeto de obtener ganancias y distribuirlas entre si luego de la realización de un giro social u objeto de comercio.

Una Sociedad comercial existe por una abstracción de la ley ya que no tiene existencia material como sucede con las personas naturales. Por lo mismo, se sujeta al régimen de representación, y todas las personas que actúan en su nombre deben acreditar documentalmente su calidad.

Las sociedades son importantes para la economía de los países porque permiten la materialización de proyectos difíciles de lograr con la inversión individual; es decir proyectos de gran envergadura y que requieren aportes importantes de capital. Además favorecen al inversionista con los dividendos originados en la actividad empresarial y ala colectividad con servicios que no serian posibles de otra manera, tal es el caso de las telecomunicaciones, la banca, los seguros, el comercio y la industria entre otros.